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第一编民商法律漏洞:不当利用与防范3

第一篇民事法律漏洞:不当利用与防范3

第一章人身权法律漏洞:不当利用与防范3

一、生命权:能否放弃?3

【法条摘抄】3

【专家指漏】放弃生命:合法还是违法?3

【典型案例】帮助他人“安乐死”法院判决无罪?3

【防范措施】慎待安乐死,以防被人滥用4

附录:司法部关于不宜办理“安乐死”公证事项的复函5

二、肖像权:死者有无?5

【法条摘抄】5

【专家指漏】“死者”频频出现生者痛苦难堪5

【典型案例】已死六十年“鲁迅”上法庭5

【防范措施】建议规定死者享有肖像权6

附录:肖像权简述6

三、姓名命名:有无规则?7

【法条摘抄】7

【专家指漏】法无规定任意取名7

【典型案例】“彩电”本电器,怎可当名字?7

“张强”有三千,谁是抢劫犯?8

冒名考上学 侵犯姓名权8

【防范措施】建议制定姓名法,规范命名9

附录:姓名权简论10

四、隐私权:不再稳私?11

【法条摘抄】11

【专家指漏】法律规定不够系统,与名誉权放在一起尚未独立,没有准确的执法依据11

【典型案例】大腿上的“隐私”12

性教育展览侵犯隐私权12

【防范措施】完善隐私权法律规范防止滥用隐私权12

附录:隐私权释义13

公民享有哪些隐私权?14

第二章婚姻家庭法律漏洞:不当利用与防范14

一、同居权:婚姻关系的必然要求14

【法条摘抄】14

【专家指漏】不符合婚姻双方真实意愿,并且可能被滥用以至造成婚内强奸问题14

【典型案例】性无能,性虐待,不堪忍受赴黄泉16

滥用同居权,大搞婚内强奸17

【防范措施】规定同居权确立别居制18

附录:论同居19

二、非法同居:是否违法?22

【法条摘抄】22

【专家指漏】有悖婚姻关系应有之意,使刑事、民事法律概念混乱,与世界通说不一致,与《婚姻登记管理条例》有冲突,可能为人不当利用22

【典型案例】解除非法同居关系,财产怎么处理?24

【防范措施】取消非法同居概念建立无效婚姻制度25

附录:最高人民法院关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见27

最高人民法院关于适用新的《婚姻登记管理条例》的通知28

婚外性关系漫谈29

三、生育权:怎样行使?36

【法条摘抄】36

【专家指漏】法律规定不够具体,生育权的行使常起争议滥用生育权,侵犯女方合法权益36

【典型案例】妹妹引产,哥哥签字,是否侵犯生育权?37

【防范措施】建议明确生育权的行使方式和条件,制裁对生育权的不当利用38

四、非婚生子女:如何认领和准正?38

【法条摘抄】38

【专家指漏】非婚生子女地位不定受歧视生父母不认领逃避抚养责任38

【典型案例】垃圾婴儿,父母是谁?39

【防范措施】建立婚生子女推定制度确立非婚生子女的认领与准正制度39

附录:非婚生子女的认领与准正制度之历史发展39

五、夫妻财产制:亟待规范(一)42

【法条摘抄】42

【专家指漏】违背被继承人、赠与人、分居夫妻双方的意思,可能助长家庭暴力和借婚姻诈财行为。42

【典型案例】夫妻间索赔,太难!45

前倨而后恭,红眼!45

婚姻闪电战,为钱!45

离婚分金牌,昨办?45

【防范措施】确立法定个人财产制和法定共同财产制,完善约定财产制,惩处借婚姻诈财行为47

附录:最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见48

六、夫妻财产制:亟待规范(二)49

【法条摘抄】49

【专家指漏】法律规定笼统实际采用极少 法院断案困难49

【典型案例】婚前财产公证 婚后成功索赔50

AA制:并非万事如意51

【防范措施】规定约定财产制应当遵循的原则及其应当明确的内容55

七、亲权:包括哪些?56

【法条摘抄】56

【专家指漏】我国法律尚无这一概念,有关规定也不系统具体56

【典型案例】子死媳病,祖父养孙,是否符合法律规定?56

同意离婚,多给抚养费,孩子成为交换筹码57

【防范措施】系统规定亲权保护未成年人利益57

八、家庭暴力:如何防范?58

【法条摘抄】58

【专家指漏】法律规定不具体女性经济实力不足且缺乏权利意识58

【典型案例】意见分歧,打断三根肋骨60

打算离婚,鼻子被夫咬掉60

疑妻外遇,无故殴打老妻60

嫁入京郊,四川女子好惨!60

【防范措施】制定《反家庭暴力法》,惩处精神暴力和行为暴力61

九、离婚法定理由:感情确已破裂?61

【法条摘抄】61

【专家指漏】忽视婚姻伦理超越社会状况 规定过于抽象 不便适用和遵守 容易为人不当利用61

【典型案例】感情确已破裂,但是拒绝离婚,用意何在?62

夫妻感情太好,以死相逼离婚,法院昨判?62

【防范措施】改为婚姻关系确已破裂,并规定具体判断标准,建立离婚障碍制度62

附录:愿爱情之舟驶入幸福的港湾——《婚姻家庭法》草案出台前的一次讨论64

关于婚姻法修改的讨论72

第三章民事违约法律责任漏洞:不当利用与防范76

一、悬赏广告:是广告还是合同?76

【法条摘抄】76

【专家指漏】法无规定纠纷迭起76

【典型案例】悬赏二千,想不兑现?76

交还失主八十万 悬赏八千须兑现77

【防范措施】从法律上规定悬赏广告性质79

附录:悬赏广告若干法律问题之研究80

悬赏广告的法律问题探微84

中国消费者保护法上的欺诈行为与惩罚性赔偿90

二、《医疗事故处理办法》:是不是办法?98

【法条摘抄】98

【专家指漏】既不合理也不公正,且与其他法律相冲突98

【典型案例】清华女生铊中毒,责任无人负!100

医死一个人,只想赔三千?104

错割幼女卵巢,拒绝赔偿,修改病历卡,有没有王法?109

错切幼儿甲状腺,隐瞒真情达四年,涂改病历卡,未免胆太大!110

擅自扩大手术范围,损坏正常肌体,医院有无责任?112

感冒输液,让你休克,留下后遗症,不负责?113

拒绝抢救,致人死亡,擅自火化,只赔三千?115

感冒入院,医成白痴,只予补偿不赔偿?117

【防范措施】确立赔偿的范围和标准,明确赔偿责任的承担主体,改革医疗事故处理制度,建立卫生法庭,医疗事故鉴定机构中立化,加强法制教育。119

附录:医疗事故处理办法121

医疗纠纷漫谈123

雾里看花:医疗纠纷处理中的法律问题126

医疗事故的责任与赔偿128

审理医疗赔偿案件的法律适用130

三、“假一罚十”:有无约束力?132

【法条摘抄】132

【专家指漏】法无规定,看法不同,实践各异132

【典型案例】假一罚十一案两判132

【防范措施】将“假一罚十”认定为悬赏广告,规定“罚十”必须兑现133

附录:论消费者权益保护法中的民事责任135

“王海现象”的民法思考——论消费者权益保护中的惩罚性赔偿金139

四、旅游合同:应当履行!147

【法条摘抄】147

【专家指漏】没有专门规定,易为人不当利用147

【典型案例】减少旅游景点:退钱道歉!147

【防范措施】在统一合同法中对旅游合同作出专门性规定148

附录:关于进一步加强旅游市场管理的通知153

旅行社管理条例154

旅行社管理条例实施细则159

中国公民自费出国旅游管理暂行办法164

旅游外汇管理办法166

旅游投诉暂行规定168

旅行社质量保证金赔偿暂行办法170

旅行社质量保证金赔偿试行标准172

第二篇知识产权法律漏洞:不当利用与防范174

第一章专利权法律漏洞:不当利用与防范174

一、实用新型:能否实用?174

【法条摘抄】174

【专家指漏】审批程序太简单,质量难保证,易为人不当利用174

【典型案例】“出千”麻将,也成专利?174

【防范措施】改为登记加实审制175

附录:专利简述176

二、外观设计:没有使用权?181

【法条摘抄】181

【专家指漏】与实际不符,易被人不当利用182

【典型案例】外观设计,免费使用?182

【防范措施】赋予外观设计以使用权182

三、专利法第36条:是否多余?183

【法条摘抄】183

【专家指漏】专利制度初创阶段必要,现今已成多余183

【防范措施】建议删除专利法第36条183

四、公告与授权:何者优先?183

【法条摘抄】183

【专家指漏】授权在先,公告在后,专利保护,何时算起?184

【典型案例】授权后公告前使用,不构成侵权?184

【防范措施】专利权生效日宜以授权公告日为准184

五、专利撤销与无效宣告:二者相遇谁让道?185

【法条摘抄】185

【专家指漏】两者重叠起冲突,可能影响当事人的正当权益并被不当利用185

【防范措施】建议取消撤销程序185

六、临时保护:并非“临时”186

【法条摘抄】186

【专家指漏】法律性质尚待明确,其许可证贸易有特殊风险186

【典型案例】擅用“临时”专利,拒付专利使用费187

第二章商标权法律漏洞:不当利用与防范188

一、联合商标:何时“联合”?188

【法条摘抄】188

【专家指漏】使商标注册权人的权利与义务不对等,且可能为人不当利用188

【典型案例】“老虎”与“海尔”:英雄所见略同189

【防范措施】增设联合商标189

附录:商标模式的多重使用189

现代商品经营与商标异化(兼谈对《商标法》的评价与中国现代商品经营的对策)193

二、第二商标:不是“第二”!196

【法条摘抄】196

【专家指漏】法律没有规定,与国际惯例不符196

【典型案例】“茅台”、“青岛”,第二含义,谁知道?196

【防范措施】保护第二商标196

附录:“第二含义”商标的概念和特征199

三、抢注商标:何时住手?200

【法条摘抄】200

【专家指漏】法律规定不够完善,借机抢注危害巨大200

【典型案例】中国商标,境外被抢注202

中深外贸,抢注新高潮203

【防范措施】国家:对注册商标申请人进行必要的限制,加强注册商标的撤销程序,协调商标权与商标先用权、著作权、驰名商标的关系企业:境外注册要积极,国内注册要及时204

附录:并非抢注的商标抢注案207

“驰名商标”认定简论209

知识产权国际保护的新发展——对驰名商标特有名称、包装、装璜的保护213

四、合资企业:商标何在?218

【法条摘抄】218

【专家指漏】合营中方认识不足合营外方乘虚而入218

【典型案例】“骏马”不骏,赔了夫人又折兵218

【防范措施】完善商标立法,尽量使用中方名牌商标219

五、外观设计与商标:混淆昨办?220

【法条摘抄】220

【专家指漏】法律规定不够具体审判人员难以适从220

【典型案例】“美怡乐”、“美佳乐”、“美味乐”,苦乐不均220

【防范措施】正确认定商标侵权行为,通过外观设计专利保护未注册商标,争取成为驰名商标221

附录:外观设计与专利之异同比较222

六、商标侵权:责任太轻223

【法条摘抄】223

【专家指漏】侵权责任太“宽厚”侵权行为屡禁不止223

【典型案例】处罚不严制假不断224

【防范措施】实行惩罚性赔偿 加大行政处罚力度225

第三章著作权法律漏洞:不当利用与防范226

一、影视作品署名权:无“法”规范?226

【法条摘抄】226

【专家指漏】法律规定不健全导演制片起争端226

【典型案例】《隋唐演义》尚未拍完 导演制片对薄公堂226

【防范措施】加大专项立法 完备劳务合同227

附录:“导演中心制”与“制片人中心制”之争论227

二、著作权与商标权:谁说了算?227

【法条摘抄】227

【专家指漏】权利产生一先一后,主体各异,内容不同,冲突难免228

【典型案例】两个权利人,争夺“乐百氏”228

“三毛”诉“三毛”,原因太蹊跷229

【防范措施】协调与设计人的关系,预先解决权利冲突230

三、著作权转让:应当正名!230

【法条摘抄】230

【专家指漏】著作权法模棱两可版权贸易照样进行231

【典型案例】版权贸易 红红火火231

【防范措施】许可著作权转让,建立著作权转让合同登记、备案制度237

附录:网上版权,从何说起?240

第四章其他知识产权法律漏洞:不当利用与防范241

一、商号权、商标权、人身权:谁更有权?241

【法条摘抄】241

【专家指漏】商号规定含糊,相互之间不协调、不系统,且忽略了其财产权性质,对不当利用没有处罚规定242

【典型案例】他人商标,变作自己商号,不是胡闹!242

“鸿雁”出名,商号满天飞,谁怕谁?243

双方都有理,只有“狗不理”,谁真有理?243

【防范措施】完善商号规定,协调商号权与商标权、人身权的关系。245

附录:企业名称登记管理规定247

商号权简论250

商号权欺诈252

二、域名抢注:不应疏忽256

【法条摘抄】256

【专家指漏】网上域名唯一抢注域名投机。256

【典型案例】先抢注,后敲诈 一本万利256

【防范措施】提高域名意识,注册外围域名,注册国内域名257

中国互联网络域名注册暂行管理办法258

附录:域名——企业的“名片”261

网络信息环境的知识产权保护问题261

第三篇商事合同漏洞:不当利用与防范268

第一章货物买卖合同漏洞:不当利用与防范268

一、合同主体:有无资格268

【法条摘抄】268

【专家指漏】内部机构对外签约,效力有问题268

【典型案例】下级所订合同无效上级退还货款80万268

【防范措施】确保对方主体合格 要求对方设定担保270

附录:货物买卖合同欺诈形式270

二、合同形式:并非形式问题271

【法条摘抄】271

【专家指漏】合同形式常被忽略272

【典型案例】没有采用书面形式合同不能成立272

附录:货物买卖合同欺诈的法律责任273

三、意思表示:是否真实?274

【法条摘抄】274

【专家指漏】采取欺诈手段订立,意思表示不真实,合同无效274

【典型案例】欺诈订约退款付息275

【防范措施】调查对方情况 提高自身素质 寻求法律帮助276

四、合同履行:务求合法276

【法条摘抄】276

【专家指漏】合同比较特殊尤须全面履行义务277

【典型案例】拒收山蒡 赔偿损失277

附录:买卖合同条款常见漏洞278

五、合同变更:须依法进行!278

【法条摘抄】278

【专家指漏】非法变更合同忘记要求赔偿279

【典型案例】机电厂胁迫变更合同,校办厂损失自负?279

【防范措施】变更合同要慎重进行281

附录:关于合同解除的几个问题281

六、违约金:不具有惩罚性?288

【法条摘抄】288

【专家指漏】我国违约金不具有惩罚性,可能助长违约行为288

【典型案例】你违约我违约大家都违约289

【防范措施】正确行使同时履行抗辨权和不安抗辨权289

附录:论我国实际履行制度的局限性及完善290

第二章加工承揽合同漏洞:不当利用与防范294

一、合同性质:不可混淆!294

【法条摘抄】294

【专家指漏】将工矿产品购销合同与加工承揽合同相混淆294

【典型案例】合同性质一变合同效力相反294

【防范措施】选好纠纷解决方式 注意合同管辖问题 不可忽视诉讼时效295

二、经营范围:不能超越296

【法条摘抄】296

【专家指漏】超越主体经营范围,合同无效296

【典型案例】航空公司销售水果削皮机,亏损自负297

塑料厂搞印刷297

【防范措施】明确对方有无该项目的经营权298

三、定金不是预付款!298

【法条摘抄】298

【专家指漏】字不同,意义更不同,不可混同299

【典型案例】定金比例过高法院判决无效299

四、合同理解:务求准确300

【法条摘抄】300

【专家指漏】原材料,合同转包常被忽略,最终自吞苦果300

【典型案例】原材料不合格,不提异议,擅自转包,责任自负301

【防范措施】讲究信用守法正确运用法律手段尽可能协商解决纠纷302

附录:论合同的解释及漏洞补充303

五、合同变更:必须以书面形式进行?309

【法条摘抄】309

【专家指漏】法未明定常起纠纷309

【典型案例】口头变更起纠纷 合作不成反成“仇”309

【防范措施】正确理解与运用合同变更规定 注意合同变更的形式问题310

六、权利保护:有时间限制311

【法条摘抄】311

【专家指漏】“有权不用,过期作废”311

【典型案例】已过两年,欠帐可以不还?311

第三章:货物运输合同漏洞:不当利用与防范312

一、水路货运:运输活动物312

【法条摘抄】312

【专家指漏】滥用违约金、免责事项、滞延时间之扣除313

【典型案例】水运黄牛,途中饿死,责任谁负?313

【防范措施】合同务必详尽具体,正确履行合同义务,充分运用免责事项,特别注意诉讼时效314

二、公路货运:时有纠纷315

【法条摘抄】315

【专家指漏】归责原则特殊,举证责任倒置,运费返还无规定315

【典型案例】运输途中,彩电起火,责任在谁?317

【防范措施】形式合法条款完备 诚信履行 明确违约责任,提出合理要求 注意免责事项和时效规定318

三、铁路货运:有章可循319

【法条摘抄】319

【专家指漏】时效规定特别常常被人忽视319

【典型案例】蜜蜂闷死,承运人负责320

老鼠咬坏家电,损失由谁承担?321

【防范措施】仔细订约,认真履行,及时解决纠纷323

第四章建筑安装工程承包合同漏洞:不当利用与防范324

一、合同主体:有无能力?324

【法条摘抄】324

【专家指漏】施工方不具备相应的主体资格324

【典型案例】劣质施工,个体老板逃跑,挂靠单位成替罪羊324

【防范措施】查明对方有无相应的施工资格325

二、合同性质:不可忽视!325

【法条摘抄】325

【专家指漏】性质判断不当,可能被冤枉325

【典型案例】工资被截留,怪会计还是怪公司?325

【防范措施】正确判断合同性质326

三、合同变更:仍须履行!326

【法条摘抄】326

【专家指漏】考虑不周,进度不如意工程延期,责任谁负?326

【典型案例】顺延期内仍未完工法院裁定失误327

【防范措施】精心设计施工,力求工程达标 周密预测估算,合理确定合同价款明定是否可以转包,协调好相互关系328

四、承包合同:不能履行?329

【法条摘抄】329

【专家指漏】己方过错使合同履行不能,须承担责任329

【典型案例】设计不当,擅自转包,损失自负329

第五章仓储保管合同漏洞:不当利用与防范330

一、合同主体:有无资格330

【法条摘抄】330

【专家指漏】无权经营订约无效331

【典型案例】保管两月,费用没有,倒赔六千?331

【防范措施】仔细审查对方的主体资格及履约能力332

附录:仓储保管合同的欺诈形式332

二、意思表示:无须文字?334

【法条摘抄】334

【专家指漏】合同因实际行动成立,无需通过语言或文字334

【典型案例】先存后弃,难逃责任334

三、合同变更:形式多样335

【法条摘抄】335

【专家指漏】不及时提出异议,不知合同已经成立335

【典型案例】家具日晒雨淋,责任谁负?335

【防范措施】了解合同变更形式的多样性336

四、标的物:是否合法?336

【法条摘抄】336

【专家指漏】标的物不合法336

【典型案例】过失保管黄色录像带损失自己承担337

【防范措施】严格审查,确保标的物合法338

五、合同履行:管理不善339

【法条摘抄】339

【专家指漏】保管方不按约定的时间、数量交货339

【典型案例】轻松谈笑会朋友造成损失八万元339

【防范措施】切实加强管理工作,全面履行合同义务341

六、不可抗力:不得滥用!342

【法条摘抄】342

【专家指漏】不可抗力被不当利用342

【典型案例】火炮“二踢脚”踢掉八万元342

附录:仓储保管合同欺诈的法律责任344

第六章借款合同漏洞:不当利用与防范346

一、合同形式:必须以书面为之?346

【法条摘抄】346

【专家指漏】形式不合法定条件,一律无效?346

【典型案例】还款期到,老总不认帐346

二、借款担保:不能乱保347

【法条摘抄】347

【专家指漏】法律意识不够胡乱担保酿苦果347

【典型案例】不当担保 损失六百万元347

【防范措施】不对注册资本提供担保,不为合营他方担保348

附录:中华人民共和国担保法349

贷款通则(试行)356

境内机构对外提供外汇担保管理办法364

三、借款主合同:不可单方变更366

【法条摘抄】366

【专家指漏】私下变更主合同,担保人保证责任解除。366

【典型案例】欠款四十五万担保人不负责任366

【防范措施】担保人积极行使抗辩权367

附录:论担保合同欺诈368

第七章联营合同漏洞:不当利用与防范373

一、合同性质:必须分清373

【法条摘抄】373

【专家指漏】联营性质不清373

【典型案例】双方联营一方拒绝利润分成?373

【防范措施】弄清联营类型,正确处理纠纷374

附录:最高人民法院关于印发《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》通知375

联营合同的基本特征380

二、合同主体:有无欺诈?380

【法条摘抄】380

【专家指漏】联营合同小心有诈381

【典型案例】你投资 他还债381

附录:联营合同欺诈形式简述382

三、保底利润:利润不保384

【法条摘抄】384

【专家指漏】约定保底利润联营合同无效385

【典型案例】保底利润三万 最终未能实现385

【防范措施】勿有保底条款386

附录:联营合同欺诈责任简述387

第四篇知识产权合同漏洞:不当利用与防范389

第一章专利与非专利技术合同漏洞:不当利用与防范389

一、合同主体:有无能力?389

【法条摘抄】389

【专家指漏】合同主体不具备相应的技术服务能力389

【典型案例】能力有限安装设备不成功389

【防范措施】认真考察合同主体的履约能力、订约资格,完备合同条款390

二、技术品质:有无保证?391

【法条摘抄】391

【专家指漏】技术不达标或有重大缺陷391

【典型案例】条款不完善损失35万元391

【防范措施】订立技术品质保证条款392

三、技术指导:必须履行393

【法条摘抄】393

【专家指漏】你违约我违约 各自承担责任393

【典型案例】未尽技术指导义务,产品不合格,拒付转让费394

【防范措施】双方须全面履行合同义务395

附录:专利欺诈概述396

四、支付条款:陷阱无限396

【法条摘抄】396

【专家指漏】使用费及支付方式仅靠双方约定,易设下陷阱,造成损失397

【典型案例】错误约定,损失一半转让费397

【防范措施】谨慎订立合同完备合同条款 防范履约风险398

附录:合理使用与专利权限制399

合同履行:双方违约401

【法条摘抄】401

【专家指漏】当事人双方违约,责任难分401

【典型案例】延迟支付研制费 研究开发工作延误402

【防范措施】依法订立合同 采用担保形式 严格履行义务403

六、单方违约:赔偿损失403

【法条摘抄】403

【专家指漏】技术达不到要求,属违约404

【典型案例】“天然麻面壁纸”技术不达标,产品不合格,责任谁负?404

【防范措施】谨慎订立合同全面履行合同义务 依法变更或解除合同405

七、合同转让:自作主张405

【法条摘抄】405

【专家指漏】承揽方擅自转让牟利,防不胜防405

【典型案例】开发部擅自转让开发项目退回全部开发费用406

【防范措施】变更或解除合同应依法进行407

八、验收条款:不能简单408

【法条摘抄】408

【专家指漏】验收标准、方法不明确,发生争议难以解决408

【典型案例】样炉质量不达标只因验收标准不具体409

【防范措施】仔细准备、认真审查,合同条款务求明确、完备、具体410

九、违约金:可以任意约定?411

【法条摘抄】411

【专家指漏】违约金超过合同总价金,无效411

【典型案例】合同总价一万元竟要违约金三万?411

附录:专利欺诈大写真412

十、不可抗力:可以免责421

【法条摘抄】421

【专家指漏】不可滥用合同解除权421

【典型案例】台风吹翻船 纠纷解决难421

【防范措施】依法运用不可抗力规定 免除己方责任422

第二章商标转让与使用许可合同漏洞:不当利用与防范423

一、注册商标:怎样转让?423

【法条摘抄】423

【专家指漏】自行转让注册商标,行为违法,合同无效423

【典型案例】私下转让商标“万达”被撤销423

【防范措施】转让注册商标须依法进行424

附录:商标权欺诈特点概述424

二、合同形式:其实很重要426

【法条摘抄】426

【专家指漏】不签书面合同不受法律保护426

【典型案例】口头许可,拒签合同“红叶”商标被撤销426

【防范措施】依法订立书面合同,完善合同条款,按规定申请备案和公告,注意特殊规定427

附录:商标权欺诈简论(一)429

三、专用权:常被侵犯430

【法条摘抄】431

【专家指漏】以合同为幌子,侵犯商标专用权431

【典型案例】“百花”怎能乱开?431

使用期满“上海”大战431

“双龙利来” “来利”不欢433

【防范措施】增强商标专用权保护意识 严惩侵权行为434

附录:商标权欺诈简论(二)435

四、合同履行:单方违约438

【法条摘抄】438

【专家指漏】擅自毁约,拒付转让费,取消商标独占使用权438

【典型案例】不需使用“洁宝”使用费一分不少438

寻找借口 取消TOP商标439

【防范措施】认真、全面地履行合同义务440

附录:商标权欺诈简论(三)441

第四章著作权合同漏洞:不当利用与防范453

一、合同性质:应当明确!453

【法条摘抄】453

【专家指漏】是否享有专有出版权不明确453

【典型案例】约定不明出版社受损453

【防范措施】完善合同条款 明确约定是否享有专有出版权455

附录:著作权欺诈漫谈456

二、专有出版权:不得侵犯475

【法条摘抄】475

【专家指漏】千变万变,只为绕过专有出版权475

【典型案例】改头换面《技巧》侵权476

《辘轱·女人和井》侵权纠纷案476

【防范措施】摈弃君子协定 明确权利义务478

附录:知识产权欺诈概述478

三、表演者权:怎样保护483

【法条摘抄】483

【专家指漏】滥用播放权,侵犯表演者权483

【典型案例】歌舞表演播放侵权483

附录:著作权的合理使用与法定许可——排除或限制著作权欺诈的几种情形485

第五篇专家论坛487

第一章关于总论487

立足改革开放 借鉴国际惯例 完善我国民事和经济立法体系487

关于基本法律概念之误解误译492

民法典:建设社会主义法治国家的基础——专家学者谈中国民法典的制定494

第二章关于婚姻家庭522

二十世纪之中国婚姻家庭法学522

完善我国婚姻法修改的若干思考535

婚姻法面临修改540

第三章关于知识产权541

从审判实践分析我国知识产权法亟待修改完善的几个问题541

论反不正当竞争法与知识产权法的竞合关系545

新技术与国际著作权保护的发展趋势549

保护计算机网络的法律思考555

计算机软件知识产权保护558

迎接新世纪的曙光——浅谈计算机网络上的法律体系561

信息高速公路对著作权制度的影响564

第四章关于合同567

论合同欺诈567

论合同诈骗的处置612

第六篇民商法律选编621

第一章民事基本法律选编621

中华人民共和国民法通则621

最高人民法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见(修改稿)630

最高人民法院关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见643

第二章婚姻家庭法律选编649

中华人民共和国婚姻法649

婚姻登记管理条例651

中华人民共和国妇女权益保障法653

女职工保健工作规定656

中华人民共和国母婴保健法657

中华人民共和国母婴保健法实施办法660

中华人民共和国未成年人保护法664

中华人民共和国收养法668

中华人民共和国老年人权益保障法670

中华人民共和国继承法673

最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国继承法》若干问题的意见675

第三章知识产权法律选编679

中华人民共和国专利法679

中华人民共和国专利法实施细则683

企业专利工作办法693

专利资产评估管理暂行办法696

专利权质押合同登记管理暂行办法698

中华人民共和国商标法699

中华人民共和国商标法实施细则702

驰名商标认定和管理暂行规定707

中华人民共和国著作权法708

中华人民共和国著作权法实施条例713

计算机软件保护条例717

中华人民共和国知识产权海关保护条例721

第四章合同法律选编723

中华人民共和国经济合同法723

最高人民法院关于在审理经济合同纠纷案件中具体适用经济合同法的若干问题的解答729

工矿产品购销合同条例732

加工承揽合同条例738

公路货物运输合同实施细则740

水路货物运输合同实施细则742

航空货物运输合同实施细则747

铁路货物运输合同实施细则748

建筑安装工程承包合同条例752

仓储保管合同实施细则754

借款合同条例756

中华人民共和国技术合同法757

中华人民共和国技术合同法实施条例762

第二编经济法律漏洞:不当利用与防范777

第一篇市场主体法律漏洞:不当利用与防范777

第一章企业法律漏洞:不当利用与防范777

一、国企治理结构:亟须规范777

【法条摘抄】777

【专家指漏】产权过分集中,决策政企合一代理成本过高,代理效率低下“内部人控制”严重,法人治理机构失衡,集体合谋寻租 董事会并非一定“懂事” 企业家形成机制存在障碍777

【典型案例】“官倒”公司成立 问题接踵而至781

【防范措施】建立法人财产权制度 塑造合格的国家股东 完善董事会制度创造企业家形成的内外部环境 完善职工参与管理制度787

附录:国有经济病有多重?791

建立我国经理法律制度的思考795

董事的法律地位研究799

董事忠实义务研究805

二、法人财产权:落实太难!811

【法条摘抄】811

【专家指漏】法人财产权,提法不妥!811

【典型案例】把公有制的门敞开点815

【防范措施】承认公司享有法人财产所有权,国企改革天地宽817

附录:走出“法人财产权”的认识误区819

股份制理论的经济法律思考821

现代企业的核心是资本企业825

三、托管经营:该管一管831

【法条摘抄】831

【专家指漏】主体不明确,责任难落实,法律不健全,易被不当利用832

【防范措施】明确定性、定位,建立监督机制,施加必要限制,出台相关法规832

附录:全民所有制小型工业企业租赁经营银行条例833

托管经营简介836

四、国企债权:尽快了结837

【法条摘抄】837

【专家指漏】形成三角债务,影响企业改制,加剧社会矛盾837

【典型案例】三角债:剪不断,理还乱837

【防范措施】深化企业改革,提高契约意识,健全法律制度,规范公司运作838

附录:国企经济纠纷的主要特点838

五、内部职工股:能否转让?839

【法条摘抄】839

【专家指漏】名称不规范,配售、购买及转让不符合证券法律的基本原则839

【防范措施】开放二级市场,允许内部职工股转让840

附录:国务院办公厅转发国家体改委等部门关于立即制止发行内部职工股不规范做法意见的紧急通知841

六、股份合作企业:设立待规范842

【法条摘抄】842

【专家指漏】法律定义不够明确,设立条件与程序有待规范842

【防范措施】准确定义,合理规定设立条件与程序844

附录:股份合作企业的特征及与其他企业形态的比较846

企业向股份合作制改造过程中应重视的几个问题850

七、股份合作企业:产权欠清晰852

【法条摘抄】852

【专家指漏】股东规定不合理,股权规定不明确,股权设定不理想,股份转让有难度,积累分配规定有冲突852

【防范措施】放宽股东限制,规范股权设置,合理安排股份转让,正确处理积累与分配的关系854

附录:论农村股份合作企业的股权结构858

八、股份合作企业:管理需科学862

【法条摘抄】862

【专家指漏】法定模式待商榷实践模式有漏洞862

【典型案例】管理不健全 亏损二十万863

【防范措施】两种建议 两种模式863

附录:股份合作企业的运行原则864

股份合作企业法立法建议866

第二章公司法律漏洞:不当利用与防范867

一、公司合并:不能乱来!867

【法条摘抄】867

【专家指漏】公司合并立法严重滞后867

【防范措施】完善合并法规,确保公司合并符合国家产业政策和反垄断法规868

附录:论公司合并——兼评我国《公司法》的有关规制872

目标企业及其股东对企业合并的阻挠877

美国规制企业合并标准问题研究881

二、资本外逃:何时打住?886

【法条摘抄】886

【专家指漏】原因:主体不平等所有者缺位886

后果:加剧资金短缺,削弱民族经济,不利国际收支平衡886

【防范措施】明确保护私有财产,营造平等竞争环境,建立国有资本出资人制度887

三、监事会:应当监事888

【法条摘抄】888

【专家指漏】监事会徒有虚名888

【防范措施】独立行使职权,激励行使职权,赋予业务监督权、代表诉讼权888

四、公司捐赠:不可乱行890

【法条摘抄】890

【专家指漏】是否有权捐赠、由谁决定捐赠、捐赠对象和数额均无规定,容易被人不当利用890

【防范措施】规定公司有权捐赠及决定捐赠之机构、捐赠的对象和数额891

五、公司运作:是否需要更多的司法程序保障?892

【法条摘抄】892

【专家指漏】程序保障确有必要外国运用评价良好 当前国情尤需建立892

【典型案例】非法转让股票 股东起诉获胜896

侵犯职工权益 工会起诉公司899

【防范措施】借鉴国外经验,完善我国公司运作的司法程序保障规范901

附录:股东大会决议效力的司法审查901

第三章三资企业法律漏洞:不当利用与防范906

一、合资企业:股权何在(一)?906

【法条摘抄】906

【专家指漏】中方股本淡化外方不当获利906

【典型案例】外资垄断不是梦908

【防范措施】强化监管,苦练“内功”,五策并举,发展民族产业908

附录:外资兼并和收购国有企业的若干法律问题探讨——兼谈对我国外资立法的改革和完善908

公司并购防御的法律规制916

二、合资企业:股权何在(二)?916

【法条摘抄】916

【专家指漏】外资压价收购,国有资产流失甚至被无偿占用916

【典型案例】“中策现象”到处上演917

“空手道”合资917

收购上市公司,虽禁不止918

【防范措施】严格执行《外商投资指导产业目录》,规范审批制度,正确评估国有资产918

附录:外资在华运作的新趋势及法律对策919

三、合资企业:股权何在(三)?921

【法条摘抄】921

【专家指漏】入股外资不按时到位,虚报高价达到控股目的921

【典型案例】资金未出,也能控股?921

虚报高价质量低劣922

【防范措施】加强中外合资双方的财产鉴定工作922

附录:外商投资财产鉴定管理办法922

四、合资企业:股权何在(四)?924

【法条摘抄】924

【专家指漏】外方增加注册资本,到底是何用心?925

【典型案例】广告遍地外商欢喜有“妙计”925

中方“栽树”外方“乘凉”925

【防范措施】股权变更、投资总额变更审批,产业准入或股权比例限制925

附录:法律对中外合资企业总经理的限制926

五、农业外商投资:法律欠完备927

【法条摘抄】927

【专家指漏】已有立法原则性太强,针对性较差,缺乏系统性、稳定性928

【防范措施】立法模式选择立法内容建议929

第二篇市场秩序法律漏洞:不当利用与防范931

第一章反不正当竞争法律漏洞:不当利用与防范931

一、虚假广告:消息真否?931

【法条摘抄】931

【专家指漏】消息虚假,骗你没商量931

【典型案例】收了风险抵押金招聘单位去向不明932

定金在手,马上逃走932

电子购物,诱你上“网”932

八龄童成植物人 美容不成反毁容932

附录:医疗广告忧思录932

让孩子们免于“尴尬”934

二、虚假广告:品质保证?935

【法条摘抄】935

【专家指漏】品质保证常常失真935

【典型案例】商品抽验 合格率低936

附录:广告欺诈原因漫谈(一)936

三、虚假广告:功能太多939

【法条摘抄】939

【专家指漏】夸大功能,让你信以为真939

【典型案例】药到病除病未除包医百病仍有病939

奇妙换肤霜 头晕面黑痒939

“电视保护屏”普通玻璃真940

美酒喝下肚,男有雄风出?940

健美丰乳宝不美又不丰940

附录:广告欺诈原因漫谈(二)940

四、虚假广告:价格有诈941

【法条摘抄】941

【专家指漏】温柔一刀的“价格欺诈”941

【典型案例】售价前后不一证据更难寻觅942

附录:广告欺诈原因漫谈(三)943

反价格欺诈的立法建议944

明码标价的法律经济学分析946

五、虚假广告:多有“证明”?948

【法条摘抄】948

【专家指漏】虚假证明,看你信不信948

【典型案例】医疗专家非本人所医患者未患病948

附录:广告欺诈原因漫谈(四)949

六、虚假广告:来源很“正宗”950

【法条摘抄】950

【专家指漏】虚假来源害人不浅950

【典型案例】假冒他人名义 等你受骗上当951

附录:虚假广告的若干法律问题探析951

七、虚假广告:成份有假954

【法条摘抄】954

【专家指漏】成份多水份954

【典型案例】100%?954

附录:其他的虚假广告欺诈行为955

广告文化市场喜忧录955

八、虚假广告:时间亦有假957

【法条摘抄】957

【专家指漏】时间就是“金钱”,为了金钱更改时间957

【防范措施】社会对策与法律对策相结合批评教育与惩罚赔偿相结合957

九、引人误解:用意何在?970

【法条摘抄】970

【专家指漏】让你误解让你忧诱你上当钱到手970

【典型案例】周林频谱仪,误解谁人知?971

意大利聚脂漆家具,并不产于意大利!971

本店面包无化学成份?971

附录:引人误解的虚假表示研究—兼论《反不正当竞争法》有关规定的完善972

十、有奖销售:真有奖否?980

【法条摘抄】980

【专家指漏】破坏市场秩序损坏消费者利益 刺激投机心理980

【典型案例】有奖销售 质次价优981

金项链、金戒指,酒瓶盖下有谁知?981

【防范措施】把“奖”还给消费者981

十一、医药回扣:何时方休?982

【法条摘抄】982

【专家指漏】逃避国家税收破坏竞争秩序 加重患者负担982

【典型案例】医生拿回扣 取消处方权983

【防范措施】完善立法,保护公平竞争 严肃法纪,健全监督机制983

十二、商业秘密:怎样保护?984

【法条摘抄】984

【专家指漏】概念太含糊规定太原则 有些有漏洞 与国际标准有差别984

【防范措施】明确概念,加强国际保护985

十三、商业秘密:欺诈有术(一)987

【法条摘抄】987

【专家指漏】获取商业秘密,只讲目的,不讲手段987

【典型案例】工业间谍并非女色988

商家通信 对手窃秘989

附录:商业秘密权概述990

十四、商业秘密:欺诈有术(二)991

【法条摘抄】991

【专家指漏】故意泄密是何用意?991

【典型案例】酒后无心失言 狗肉朋友泄密992

雇员泄密 对手得意992

附录:审理商业秘密案件若干问题的思索992

十五、商业秘密:欺诈有术(三)998

【法条摘抄】998

【专家指漏】非法使用998

【典型案例】跳槽泄密998

借鸡下蛋999

附录:论商业秘密信息及其合法获取999

人才流动与知识产权保护研讨综述1003

浅论商业秘密保护中的竞业禁止协议1005

论商业秘密及其立法保护1008

十六、同业竞争:诋毁他人1014

【法条摘抄】1014

【专家指漏】王婆卖瓜,贬低他人又自夸1014

【典型案例】“吵死人”的洗衣机1015

保温瓶胆有毒?1015

十七、反不正当竞争:行政裁决?1016

【法条摘抄】1016

【专家指漏】不利市场主体独立意识和法律意识的形成和培养,容易造成行政权力对竞争的过分干预,加重了行政机关自身负担1016

【防范措施】司法控制为主,行政控制为辅1018

附录:对竞争立法模式的比较研究1018

西方国家对不正当竞争的控制模式1025

论反不正当竞争执法中的行政裁决1027

第二章产品质量与责任法律漏洞:不当利用与防范1031

一、知情权:难以落实1031

【法条摘抄】1031

【专家指漏】不落实知情权,假冒伪劣难辨1031

【典型案例】摩托有问题询问无消息1032

伪劣洗发露 厂名厂址无1032

二、商品计量:学问很大1033

【法条摘抄】1033

【专家指漏】商家虽有秤未必真公平1033

【典型案例】袋装茶叶 少25克1033

两斤少二两 看你怎么想1033

三、掺杂掺假:以次充真1034

【法条摘抄】1034

【专家指漏】明知故犯,看你咋办?1034

【典型案例】人粪人尿与牛奶1034

化肥“火”大烧死庄稼1035

良种小麦等级有别1035

合格剪刀 一剪散架1035

附录:我国“打假”工作中的问题及对策1036

四、冒牌货:如何冒牌?1048

【法条摘抄】1048

【专家指漏】假冒骗人赚钱为己1049

【典型案例】PUMA T恤 真假有别1050

名烟名酒 值得研究1050

新婚家具,三月脱漆?1051

附录:我国“打假”情况概述1051

五、质量监管:亟须加强1062

【法条摘抄】1062

【专家指漏】内部管理滑坡生产条件缺乏 技术水平低下1062

【防范措施】多管齐下 综合治理1063

附录:假冒伪劣大写真1072

第三章破产法律漏洞:不当利用与防范1108

一、破产:谁可以破?1108

【法条摘抄】1108

【专家指漏】破产法律适用范围太窄,不合市场主体平等原则1108

【典型案例】现代“白毛女”,不能破产,好辛苦!1109

【防范措施】扩大破产主体实行“一般破产主义”1109

二、企业破产:不要忘了知识产权1109

【法条摘抄】1109

【专家指漏】《破产法》提及较少,人们重视不够1110

【典型案例】企业破产,忽视无形资产1110

【防范措施】明确知识产权,确立处分原则1110

三、破产债权:实现不容易1114

【法条摘抄】1114

【专家指漏】伪装破产,只为赖掉债务1114

【典型案例】蚌埠制药:“破产好味道!”1116

【防范措施】建立破产预防制度,实行股权债权化1119

附录:我国当前企业破产实践中存在的问题1128

四、母子公司:债务关联?1132

【法条摘抄】1132

【专家指漏】对跨国公司破产欺诈等违法行业的有效遏制,但我国尚无明文规定1132

【典型案例】祖斯特诉奥利桑:美国判决母公司对子公司承担债务责任的典型案例1136

【防范措施】借鉴国外做法,明确规定跨国公司破产时的债务责任1140

附录:企业集团内部母子公司关系的法律规制1141

资本多数决与少数股股东之保护1144

公司有限责任制度负面效应的法律思考1149

第三篇税法漏洞:不当利用与防范1154

第一章企业(公司)税法漏洞:不当利用与防范1154

一、企业避税逃税:不要走得太远!1154

【法条摘抄】1154

【专家指漏】组织结构避税财务核算避税 材料计算避税 税收优惠避税 征税漏洞避税 地区差异避税 贸易公司避税 价格折让避税 电脑服务避税 费用分摊避税 利用金融避税 让利销售避税 租赁方式避税 信托机构避税1154

【典型案例】企业逃税:如何逃法?1159

附录:主要税种的避税方式1163

二、政策避税:避你没商量?1168

【法条摘抄】1168

【专家指漏】税收优惠本为鼓励投资企业用之获取不当利益1168

【典型案例】弄虚作假并非假 逃避税收才是真1174

【防范措施】熟悉避税手法,制定相应对策1178

三、经营避税:煞费脑筋!1180

【法条摘抄】1180

【专家指漏】地区差异避税组织形式避税 补偿贸易避税 信托方式避税 税收条约避税 组织结构避税1180

【防范措施】揭开税收面纱加强税收征管1189

四、转让定价:只为避税1190

【法条摘抄】1190

【专家指漏】转让定价不违法?1190

【典型案例】转让定价,各显神通1191

【防范措施】熟悉转让定价策略,按照正常交易征税1197

五、财务避税:司空见惯!1198

【法条摘抄】1198

【专家指漏】筹集资金避税内部核算避税 租用、租购、租赁避税 汇率差异避税 折旧计算避税1198

【典型案例】会计处理避税案例选编1207

【防范措施】查收入帐目 查成本费用帐目 查财务成果帐目1220

六、外企避税:太普遍!1255

【法条摘抄】1255

【专家指漏】税法不完善征管有漏洞1255

【典型案例】外企避税,不是外行1256

【防范措施】完善税法,加强征管,重处重罚1261

七、国际避税:难道真拿你没办法?1270

【法条摘抄】1270

【专家指漏】各国税法有异,国际避税可能:跨国公司投机,合法不当得利?1270

【防范措施】国际协作防范避税1286

第二章公民(个体)税法漏洞:不当利用与防范1289

一、公民个人避逃税:千差万别1289

【法条摘抄】1289

【专家指漏】住所变动避税,财产(收入)转移避税延期收入避税 私费公支避税 投资经营避税 利用工资避税1289

【典型案例】避税不成就偷税1302

附录:个人所得税成长的烦恼——一个并不仅仅是税的话题1304

二、个体经营避逃税:方法各异1306

【法条摘抄】1306

【专家指漏】利用税法漏洞,避税合法?1306

【典型案例】智者避税,狡者偷税,愚者抗税?1309

【防范措施】强化纳税意识和为纳税人服务的意识,加强税收征管工作1314

附录:演艺界偷税内幕1315

三、小姐税还是小姐“睡”?1317

【法条摘抄】1317

【专家指漏】小姐税:你好尴尬!1317

【典型案例】八个城市收了“小姐税”1318

【防范措施】理直气壮地征收小姐税1318

附录:税收“黑洞”扫描1319

第四篇国际经济法律漏洞:不当利用与防范1337

第一章国际货物贸易法律合同漏洞:不当利用与防范1337

一、合同主体:究竟是谁在与你做生意?1337

【法条摘抄】1337

【专家指漏】虚构合同主体,有限责任的不当利用,恶意变更合同主体1337

【典型案例】小家子做大生意1339

欺诈订约卖劣货1339

有限责任责任有限1340

借转让合同之名 行合同欺诈之实1341

【防范措施】调查对方资信情况 查明对方主体性质1342

二、合同履行地:亏赚可能就在这里!1345

【法条摘抄】1345

【专家指漏】FOB条件下的装运港欺诈,CIF、CFR条件下的目的港欺诈1345

【典型案例】漏掉两个字运费多开支1345

内陆港口误作沿海港口 按约运输自贴一倍运费1346

港口同名 一东一西1346

单证上目的港不一致 外商乘机敲一笔1346

【防范措施】只以沿海港口为装运港 目的港必须唯一,在有关单证上的写法完全一致1346

三、货物品质:让你忧来让你喜1347

【法条摘抄】1347

【专家指漏】货物品质不明确一方欺诈难处理1348

【典型案例】15×15=15?1348

【防范措施】掌握货物品质的表示方法,了解有关货物品质的法律规定1349

四、货物品质:以次充好?1351

【法条摘抄】1351

【专家指漏】货物品质条款有漏洞,卖方乘机以次充好1352

【典型案例】贵重注模用具原为家用水勺1352

信用证延期,合同终止次品自理1352

【防范措施】订立商品检验条款 及时搞好商品检验1353

五、品质履行:以假冒真?1355

【法条摘抄】1355

【专家指漏】冒牌货产生的原因及冒牌货的基本种类1356

【典型案例】货物总值20万美元其中假冒产品12万1356

【防范措施】架构法律机制 加强边境防范,强化自我保护意识1357

六、索赔条款:究竟是谁赔?1359

【法条摘抄】1359

【专家指漏】货物品质高:难达到索赔时间短:难兑现1359

【典型案例】不合格的“一等品”1359

琥珀核桃仁索赔案1359

索赔期限过,香烟变“臭烟”1360

【防范措施】详定品质条款 重视索赔时效1360

七、违约金条款:让你违约1364

【法条摘抄】1364

【专家指漏】违约金条款漏洞:理直气壮的诈骗1364

【典型案例】诱人陷阱,诱你违约1367

【防范措施】慎签“诱人”合同1367

八、担保条款:谁担你的保?1368

【法条摘抄】1368

【专家指漏】不能担保也要担保,他担保,你受损1368

【典型案例】注册资本500元竟敢担保1000万1369

【防范措施】查清担保人的担保资格和担保能力,详订担保条款(合同),注意反担保1370

第二章国际技术贸易漏洞:不当利用与防范1372

一、专有技术许可:只许不可?1372

【法条摘抄】1372

【专家指漏】合同内容确定困难以此欺诈常常出现1372

【典型案例】合同条款不明 额外支付派遣费1373

【防范措施】条款务必全面具体 统一关键术语含义 技术专家研究审核1373

二、专利许可:并非许可“专利”1373

【法条摘抄】1373

【专家指漏】专利具有时间性和地域性,我方当事人对此了解不够1373

【典型案例】花巨款买来过期“专利”1374

过期专利费用降为十分之一1374

假冒专利所有人 索价50万美元1374

【防范措施】了解各国专利制度 进行专利检索查证1374

三、专有技术:小心“应用”1376

【法条摘抄】1376

【专家指漏】生产应用范围:应用微妙1376

【典型案例】未定应用范围,到处应用生产1376

【防范措施】卖方:尽量压缩应用范围买方:尽量扩大应用范围1376

四、销售范围:怎么确定?1377

【法条摘抄】1377

【专家指漏】不合理的“合理”限制1377

【典型案例】“一地”之外可销售到时方知只一地1378

【防范措施】明显不合理的限制:拒绝 似乎合理的限制:慎待1378

五、权利保证:技术侵权与否的先决条件!1378

【法条摘抄】1378

【专家指漏】权利保证不明或没有,受让方处境艰难1378

【典型案例】引进日本技术,向美国人付钱1379

【防范措施】明订权利保证条款拒绝承担侵权责任1379

六、技术保证;保证技术1380

【法条摘抄】1380

【专家指漏】保证不完整,转移风险1381

【典型案例】保证条款无保证中国公司受损1381

【防范措施】合理规定合同的保证条款1382

七、验收条款:条款也要验收!1382

【法条摘抄】1382

【专家指漏】不利的验收条款:让你哑巴吃黄莲1382

【典型案例】验收条款形同虚设1382

【防范措施】完善验收条款,考察对方生产1383

八、验收方法:很有名堂1383

【法条摘抄】1383

【专家指漏】验收方法,骗你没商量1383

【典型案例】粗心大意的验收1383

【防范措施】求教于专家,多方论证,确保万无一失1383

九、价格条款:有价可谈1384

【法条摘抄】1384

【专家指漏】统包价并不“统包”提成价怎么“提成”?1384

【典型案例】一个概念二万美元1385

【防范措施】不用统包价,慎用提成价,尽量采用固定与提成结合计价1385

十、支付条款:仔细研究1387

【法条摘抄】1387

【专家指漏】支付条款是把双刃剑,看你会玩不会玩1387

【典型案例】美金一百五十万,买来资料不完全,没招!1387

【防范措施】分期付款,预留尾款,让对方无漏洞可钻1387

第三章国际海上运输法律漏洞:不当利用与防范1388

一、单证:并不简单!1388

【法条摘抄】1388

【专家指漏】预借提单、倒签提单、无提单保函换提单,看你怎么办?1388

【典型案例】给你预借提单,让你赔偿60万1390

一张倒签提单,损失六十三万美元1393

无提单提货,差点损失7500万美元1394

无提单取货七次,至今仍然逍遥法外1395

想以保函逃避责任,没那么简单!1396

二、租船合同:当心船货两空!1396

【法条摘抄】1396

【专家指漏】转租来,转租去,问题多半出此处1397

【典型案例】1000万美元的租船合同诈骗案1398

诈骗全球的皮包公司1400

三、绕航:绕来绕去有明堂!1400

【法条摘抄】1400

【专家指漏】一绕骗货,二绕骗船1400

【典型案例】运费便宜一半埋藏陷阱无限1401

沉船超过一天 只因货未偷完1401

附录:绕航欺诈简论1402

四、免责条款:常被滥用1403

【法条摘抄】1403

【专家指漏】免责事项是假进行欺诈是真1404

【典型案例】“过失”免责“故意”欺诈1407

五、保险欺诈:去哪里调查?1408

【法条摘抄】1408

【专家指漏】沉船、除外责任、共同海损,人损己不损1408

【典型案例】海上沉船,不湿衣衫?1409

“除外责任”不能除外1410

保险公司被骗有苦难言1411

【防范措施】国家防范、国际防范、当事人防范1411

附录:其他海运欺诈方式1415

第四章国际贸易结算及银行保函漏洞:不当利用与防范1416

一、信用证:真有信用?1416

【法条摘抄】1416

【专家指漏】法律保护相对薄弱当事人防范意识不够1416

【典型案例】伪造提单,骗取买方付款1424

信用证:并不有信用1425

【防范措施】加强国际防范,商家与银行自我保护相结合1425

二、汇付结算:小心有诈!1433

【法条摘抄】1433

【专家指漏】票汇欺诈电汇欺诈 授权欺诈1433

【典型案例】传真信用证,失去信用1433

【防范措施】熟悉有关业务,加强防范意识1434

三、托收结算:如何托收?1434

【法条摘抄】1434

【专家指漏】票据欺诈一言难尽1434

【典型案例】托收欺诈 防不胜防1434

【防范措施】识别假票据 降低托收风险1437

四、银行保函:有漏洞可钻!1437

【法条摘抄】1437

【专家指漏】金额款项不明确转让条款有漏洞有效期限不严密 索偿条件不完备1438

【典型案例】伪造保函,金额1000万!1438

履约保函,为谁担保?1439

【防范措施】辩单据真伪 要求担保 加强商检和资信调查1439

第五篇专家论坛1441

第一章关于市场主体1441

构筑我国现代企业制度的科学法律基础——兼论进一步完善我国公司立法的几个问题1441

国有控股公司组建若干法律问题探讨1447

对《合伙企业法》有关问题的探讨1452

现代西方国家公司法的发展趋势与中国公司法的选择1454

我国中小科技企业国际化及其法律问题1461

第二章关于市场秩序1462

宏观调控法律体系构造论1462

论保护国家产业安全的法律对策1468

论市场管理法的几个基本理论问题1475

论行政性垄断1482

论我国反垄断立法中的两个基本问题1486

反垄断法中的适用除外制度比较1491

探索中国的反垄断法——中国反垄断法国际研讨会综述1498

我国反垄断立法的两个基本问题初探1500

试论我国产品责任法的完善1504

关于修改破产法的建议1510

完善我国破产法律制度之构想1515

论破产程序中的几个主要问题——兼谈我国破产立法的完善1519

建立重振制度 振救上市公司1524

第三章关于税收1527

制定税收基本法的探讨1527

现行地方税制存在的主要问题及对策1529

税收征管工作亟待加强1530

遗产税立法若干问题探讨1532

第六篇经济法律选编1537

第一章市场主体法律选编1537

中华人民共和国公司法1537

中华人民共和国公司登记管理条例1554

国家工商行政管理局关于施行《中华人民共和国公司登记管理条例》若干问题的意见1559

中华人民共和国全民所有制工业企业法1561

全民所有制工业企业转换经营机制条例1565

中华人民共和国城镇集体所有制企业条例1572

中华人民共和国乡镇企业法1577

中华人民共和国合伙企业法1580

中华人民共和国乡村集体所有制企业条例1585

中华人民共和国私营企业暂行条例1588

中华人民共和国私营企业暂行条例施行办法1591

中华人民共和国中外合资经营企业法1594

中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例1595

中华人民共和国中外合作经营企业法1603

中华人民共和国中外合和经营企业法实施细则1605

中华人民共和国外资企业法1610

中华人民共和国外资企业法实施细则1611

外商投资企业清算办法1617

中华人民共和国企业破产法1621

最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国企业破产法(试行)》若干问题的意见1623

第二章税务法律选编1628

中华人民共和国税收征收管理法1628

中华人民共和国税收征收管理法实施细则1633

中华人民共和国增值税暂行条例1638

中华人民共和国营业税暂行条例1640

中华人民共和国营业税暂行条例实施细则1642

中华人民共和国消费税暂行条例1645

中华人民共和国消费税暂行条例实施细则1646

中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法1648

中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法实施细则1651

中华人民共和国个人所得税法1661

中华人民共和国个人所得税法实施条例1663

第三章市场秩序法律选编1666

中华人民共和国反不正当竞争法1666

中华人民共和国产品质量法1669

中华人民共和国广告法1672

中华人民共和国计量法1676

第四章涉外经济法律选编1678

中华人民共和国对外贸易法1678

中华人民共和国反倾销和反补贴条例1681

中华人民共和国涉外经济合同法1683

联合国国际货物销售合同公约1685

对外经济贸易部关于执行联合国国际货物销售合同公约应注意的几个问题的通知1696

第三编行政法律漏洞:不当利用与防范1699

第一篇行政法律漏洞:不当利用与防范1699

第一章行政立法法律漏洞:不当利用与防范1699

一、正当防卫:应否纳入行政法?1699

【法条摘抄】1699

【专家指漏】公正与合理受到冲击,导致行政效率下降,讼累增加,可能放纵违法行为1699

【防范措施】将正当防卫制度纳入《治安管理处罚条例》1700

二、法律弹性究竟该有多大?1700

【法条摘抄】1700

【专家指漏】法律“弹性”被执法者滥用1700

【典型案例】罚多罚少,全凭心情好不好1701

【防范措施】完善法律制度,加强群众监督1701

附录:法律该管管“自由裁量权”了1702

三、越权立法:何时方休?1702

【法条摘抄】1702

【专家指漏】违法设定收费项目和行政处罚的种类1703

【典型案例】“通知”不是法律1704

制定规章违法依其处罚无效1704

【防范措施】清理行政规章 杜绝越权立法1705

四、地方行政权:如何划分?1705

【法条摘抄】1705

【专家指漏】法未明定相互争权1705

【典型案例】县政府违法行政,镇政府宣布撤销?1707

【防范措施】统一认识 依法办事 加强协调1708

五、行政收费:漏洞百出1709

【法条摘抄】1709

【专家指漏】乱收费,钱财横流1709

【典型案例】“摇钱树”们受不了啦!1710

乱收费,让你心乱如麻!1712

【防范措施】依法规定收费标准制裁违法收费行为1714

第二章行政许可法律漏洞:不当利用与防范1714

一、寻租活动:应该打住!1714

【法条摘抄】1714

【专家指漏】寻租泛滥祸国殃民1715

【典型案例】无法无天 乱拍乱卖1716

【防范措施】全程遏制 杜绝寻租1721

二、行政合同:究竟有无?1722

【法条摘抄】1722

【专家指漏】理论上认识不一致实践中常出偏差1722

【典型案例】状告县政府,十年方胜诉1724

【防范措施】完善行政程序,保证行政合同自由合意实现1729

附录:行政合同的特权与法律控制1729

第三章行政处罚法律漏洞:不利用与防范1734

一、自由裁量权:不能太自由!1734

【法条摘抄】1734

【专家指漏】滥用职权显失公正1735

【典型案例】乱罚款满天飞1735

行政拘留 显失公正1736

【防范措施】加强队伍建设 细化法律规定 完善执法体制 加强监督1737

附录:浅谈行政处罚的适当性1738

二、程序违法:处罚能否成立?1739

【法条摘抄】1739

【专家指漏】告知程序流于形式1739

【典型案例】技术监督 程序疏忽1740

收容审查 程序违法1742

【防范措施】严格依法办事,务求程序合法1744

附录:浅议工商行政管理行政处罚过程中的程序合法性1745

三、劳动教养:有无问题?1746

【法条摘抄】1746

【专家指漏】缺乏法律依据,目的宗旨过时,强制名不符实,审批管理混乱,法律适用不平等、执法随意性大,法律衔接不协调,令出多门相互冲突1746

【典型案例】违法处以劳动教养法院判决撤销1749

【防范措施】明确劳教性质 规定劳教对象 法律相互平衡 厘定执法主体 确立制约程序1751

附录:国务院关于劳动教养的补充规定1754

国务院关于将强制劳动和收容审查两项措施统一于劳动教养的通知1754

公安部关于对非法倒卖各种票证而又屡教不改的违法分子给予收容劳动教养的批复1755

劳动教养管理工作执法细则1755

第二篇专家论坛1762

第一章关于总论1762

关于中国行政法上的合法性原则的探讨1762

关于“平衡论”疏漏问题的几点思考——兼议“平衡论”的完善方向1767

第二章关于行政程序1776

行政的现代化与行政程序制度1776

论行政行为的补正1782

略论我国行政程序制度滞后的原因、发展条件与前景1787

第三章关于行政许可1793

行政许可制度存在的问题及立法构想1793

行政许可的涵义、性质及公正性问题探讨1798

析工商行政管理机关违法颁发营业执照的民事责任1802

第四章关于行政处罚1806

我国《行政处罚法》的缺陷分析1806

拒绝行政处罚权的特点与作用1809

相对集中实施行政处罚权浅探1810

第五章 关于行政复议1813

将抽象行政行为纳入行政复议的范围——规范和监督政府行为的重要途径1813

第三篇行政法律选编1819

第一章行政立法法律选编1819

国务院关于加强政府法制工作的决定1819

行政法规制定程序暂行条例1821

第二章行政处罚法律选编1824

中华人民共和国行政处罚法1824

国务院关于贯彻实施《中华人民共和国行政处罚法》的通知1829

中华人民共和国治安管理处罚条例(94修正)1831

劳动教养试行办法1835

第四编刑事法律漏洞:不当利用与防范1843

第一篇刑事法律漏洞:不当利用与防范1843

第一章刑事犯罪规范漏洞:不当利用与防范1843

一、无限防卫权:防卫无限?1843

【法条摘抄】1843

【专家指漏】法条设计有缺陷潜伏若干弊端 立法思想有误区1843

【典型案例】第三者行凶报复 原丈夫无限防卫1847

无限防卫 杀人无罪1847

【防范措施】取消无限防卫权,设立防卫过当案件的核准制度,完善防卫过当的立法模式,设立见危不救罪1848

附录:关于旧刑法中正当防卫缺陷规定的探讨1849

二、见危不救罪:应否设立?1853

【法条摘抄】1853

【专家指漏】立法上必要而可行,有助于遏制违法犯罪1853

【典型案例】邻居失火众人冷漠1855

菜市抢劫 众人让道1858

火车上强奸,无人敢管?1858

【防范措施】设立见危不救罪1858

三、精神病人犯罪:不可忽视!1859

【法条摘抄】1859

【专家指漏】精神病人犯罪昨办?1860

【典型案例】杀妻子,杀女儿,杀村民,皆因精神病?1860

【防范措施】加强监控力度,推广精神卫生服务1860

四、单位犯罪:有待完善1860

【法条摘抄】1860

【专家指漏】罪过形式不明,危害实施不定,主体有待商榷,罪种过于宽泛,处罚规定不一1860

【典型案例】党委决定,厂长行贿,处罚谁?1864

【防范措施】明确单位犯罪概念,缩小犯罪主体,限定主客观特征,实行双罚制1864

附录:对单位犯罪的刑事处罚1865

论单位犯罪的主体范围1867

新刑法单位犯罪立法评说1869

第二章刑事处罚规范漏洞:不当利用与防范1875

一、负案在逃:从重处罚?1875

【法条摘抄】1875

【专家指漏】除交通肇事者外,对其他负案在逃者没有规定从重处罚1876

【典型案例】从包庇犯罪到街头混混从有罪到无罪释放1877

【防范措施】对负案在逃者实行从重处罚1878

二、假释:如何假释?1879

【法条摘抄】1879

【专家指漏】标准难把握执行有难度1879

【防范措施】明确界定标准,加强法律监督1879

三、违法所得:不能没收怎么办?1880

【法条摘抄】1880

【专家指漏】违法所得并非都是物质性的1880

【典型案例】行贿调动工作,工作可以没收?1880

【防范措施】建议对非物质性的违法所得作出处罚规定1881

四、数罪并罚:如何并罚?1881

【法条摘抄】1881

【专家指漏】规定简略疏漏实际执行各异1881

【典型案例】脱逃又作安案,数罪并罚,该!1881

【防范措施】规定数罪判断标准,明确并罚适用于何种数罪,规定具体操作标准1882

五、书记受贿:是否定罪?1890

【法条摘抄】1890

【专家指漏】可能放纵犯罪行为,加剧社会腐败1890

【典型案例】村支书受贿三万,法院判决无罪,对否?1891

附录:国家工作人员概念辩析1892

公共财产的认定问题1895

贪污受贿犯罪数额起点辩析1897

过渡型经济与腐败性质经济犯罪的体制性成因——对贪污贿赂犯罪的经济分析法学与法社会学分析1902

第三章刑法各罪规范漏洞:不当利用与防范1911

一、偷税罪:规定有漏洞1911

【法条摘抄】1911

【专家指漏】规定太死板,有漏洞可钻1911

【典型案例】应税15万,偷税9万元,无罪?1911

【防范措施】作出司法解释弥补法律漏洞1912

二、侵犯商业秘密罪:难以确定?1912

【法条摘抄】1912

【专家指漏】判定标准不明确,概念界定太抽象,危害后果不具体,司法实践不理想1912

【典型案例】应聘者:当心你的商业秘密!1913

招工者:当心你的商业秘密!1913

跳槽跳走商业秘密1914

兼职兼出商业秘密1914

鏖战商海谨防美人计1914

【防范措施】明确判断标准,确定概念外延,详定危害后果之判断标准,完善刑事诉讼之相关规定,正确区分罪与非罪、此罪与彼罪1916

三、不正当利益:可以休矣!1919

【法条摘抄】1919

【专家指漏】为了正当利益行贿受贿无所顾忌1920

【典型案例】户口该迁,四年未办;送四千元,一周办完1920

【防范措施】取消不正当利益规定杜绝“合法行贿”之门1921

附录:“不正当利益”的界定问题1921

四、色情贿赂:处罚无据?1923

【法条摘抄】1923

【专家指漏】色情贿赂法无规定,不当利用后果严重1923

【典型案例】色情经理乱搞成癖1924

转业军干部 风流花下死1924

旅行社总经理还是屡性社总经理?1924

嗜“性”官员 气死结发夫妻1924

“性”趣盎然的副厅长1924

厂长搞破鞋,企业搞破产1925

两年性行贿,赚取二十万1925

性行贿与性勒索1925

交通局长还是私通局长?1925

摸两摸,生铁三百吨 睡一觉,五百吨指标1925

为保自己淫乐 强迫他人保险1926

【防范措施】规定贪污贿赂不以财产为限,加强财产刑、资格刑的运用1928

附录:一个无权无势的女人与41个有权有势的男人1929

港台地区反贪法制撷要1930

五、浪费罪:应当设立!1936

【法条摘抄】1936

【专家指漏】法无规定,愈演愈烈,危害严重1936

【典型案例】公款吃喝:芝麻开花节节高1936

【防范措施】设立浪费罪制止浪费行为1937

附录:天下第一“吃”1937

第二篇专家论坛1958

第一章关于犯罪与刑罚1958

刑法实施中若干问题研究1958

罪刑法定原则的确立历程1964

浅析女性犯罪的特点、原因及预防1970

当前未成年人犯罪率直线上升的原因及对策1974

中国与其他发展中国家受害问题的比较研究——对联合国犯罪受害调查的思考1977

论当代社会被害性1985

关于制定《回归人员社会保护法》的思考1993

第二章关于刑法各罪1999

关于更改反革命罪的风波——建国以来法学界重大事件研究1999

对有组织犯罪——走私罪和洗钱罪的惩治与防范—国际刑法学协会中国分会的国家报告2004

试析有组织犯罪分子对国家工作人员的贿赂腐蚀及其对策2011

天津市黑社会性质有组织犯罪的现状、原因及侦查对策思考2017

计算机病毒犯罪的探讨2023

地方恶势力犯罪的若干问题探析2025

浅谈黑社会组织罪的认定2029

滥用职权罪散论2032

第三篇刑事法律选编2037

第一章刑事法律选编2037

中华人民共和国刑法(97年修正)2037

中华人民共和国刑法(79年)2075

第二章司法解释选编2086

最高人民检察院关于适用刑法分则规定的犯罪的罪名的意见2086

最高人民法院关于适用刑法时间效力规定若干问题的解释2093

第五编程序法律漏洞:不当利用与防范2097

第一篇民事诉讼法律漏洞:不当利用与防范2097

第一章民事诉讼法律总则漏洞:不当利用与防范2097

一、房屋拆迁:行政案件?2097

【法条摘抄】2097

【专家指漏】拆迁纠纷是民事之争,拆迁裁决是行政裁决,行政诉讼将面临三重障碍2097

【典型案件】不服裁决提出起诉讼,二审判决重新裁决,诉讼经济何在?2098

【防范措施】拆迁纠纷一律作为民事案件2099

二、选择管辖:利耶,弊耶?2099

【法条摘抄】2099

【专家指漏】可能增加法院内耗,提高诉讼成本,难以保护当事人的合法权益2099

【典型案件】合同价金起争议一案两判各不同2100

【防范措施】合同案件由被告住所地法院管辖 原告住所地法院享有调查监督权2100

三、争管辖:究竟是为什么?2102

【法条摘抄】2102

【专家指漏】可以管辖要管辖,不能管辖也要管辖2102

【典型案例】辽宁高院争管辖最高法院撤销其裁定2102

【防范措施】立法堵漏 加强监督 及时异议2103

四、无独立请求权的第三人:有何权利?2104

【法条摘抄】2104

【专家指漏】民诉法规定先天不足高法解释有越权之嫌2104

【典型案例】拍卖频率已成交 公证人员说无效2106

【防范措施】进行立法解释2108

五、不当诉讼侵权:不受处罚?2109

【法条摘抄】2109

【专家指漏】实际上的法律投机行为司法腐败的典型表现2109

【典型案例】厂家造假竟告状 舆论监督反遭殃2109

毛泽东当“交警”,是怎么回事?2112

【防范措施】加强诉权审查 加强立案预审 制裁不当诉讼2115

附录:矿泉壶诉讼案2116

六、诉讼保全:常被滥用2118

【专家指漏】诉前保全:当事人、法院各得其所,滥用何妨?2118

【典型案例】原告滥用诉前保全法院取得管辖权2119

【防范措施】严格审批制度 取消连带管辖权 健全监督机制 落实赔偿责任2119

七、海事请求保全:有待完善?2120

【专家指漏】保全期限不足保全客体单一 保全规定相互矛盾2120

【典型案例】两个案件同时审理 同一船舶扣押两次2121

【防范措施】拓宽内涵,扩大客体,保全拍卖、担保规定保全转化2122

附录:最高人民法院印发《关于海事法院诉讼前扣押船舶的规定》、《关于海事法院拍卖被扣押船舶清偿债务的规定》的通知2124

八、法律监督:怎么进行?2128

【法条摘抄】2128

【专家指漏】是局部监督,不是全面监督是事后监督,不是事前监督2128

【典型案例】借款担保合同纠纷检察院提起抗诉再审2128

【防范措施】规定全面监督 具体监督方式 完善抗诉再审程序 规定民事检查监督权 确立民事检察监督措施权 规定审判机关的义务合理解决抗诉权与审判权冲突2129

九、民事错判:由国家赔偿?2138

【法条摘抄】2138

【专家指漏】符合国家赔偿原则符合国家赔偿的构成要件 当事人没有其他救济途径 符合宪法原则要求 有利严肃执法2139

【典型案例】无法执行回转损失三万,与法院无关?2139

虽然执行回转仍损三万,该谁负担?2139

【防范措施】违法错判,不能执行回转的损失由国家赔偿 违法错判不能全部执行回转的损失应由国家赔偿2139

第二章民事诉讼法律分则漏洞:不当利用与防范2140

一、具体行政行为:2140

【法条摘抄】2140

【专家指漏】可能产生裁判错误,放任违法行为,降低审判效率2140

【典型案例】相邻权,离婚权,有权无权?2140

【防范措施】可以审查应当审查 怎样审查2140

二、拒绝审判:不负责任?2143

【法条摘抄】2143

【专家指漏】没有规定拒绝审判的责任2143

【典型案例】数次起诉总落空,为何2143

【防范措施】设立拒绝审判制度规定连带责任 加强法律监督2143

三、超审限责任:法律没规定!2143

【法条摘抄】2143

【专家指漏】超过审限没有法律责任,民事诉讼法有关规定成为一纸空文2143

【典型案例】打了四年官司案件发回重审2144

【防范措施】完善立 法加强监督2147

四、法院调解:应当改进2148

【法条摘抄】2148

【专家指漏】难保公正处理,容易致司法腐败,并可能使救济途径欠缺2148

【典型案例】拘留与调解随你选一样2149

【防范措施】缩小调解范围 设立调解终结规则 建立反悔时效制度2150

五、民事执行:太难!2150

【法条摘抄】2150

【专家指漏】法律条文过于简略法院机制不健全 法律意识薄弱 地方保护主义严重2150

【典型案例】赢了官司输了钱,“法律白条”何时终?2153

《马路天使》喜忧参半2154

【防范措施】细化执行法律 建立制衡机制 清除地方保护主义 确保执行物质保障 加大执行力度2155

第二篇行政诉讼法律漏洞:不当利用与防范2159

第一章行政诉讼法律总则漏洞:不当利用与防范2159

一、抽象行政行为:也要司法审查?2159

【法条摘抄】2159

【专家指漏】抽象行政行为侵权行政案件难判2159

【典型案例】现象:乱收费 原因:乱制章 判决:“合法不合理”2160

【防范措施】合理分配权力 建立制约机制 确立司法审查2161

附录:抽象行政行为的可诉性2164

司法权的本质是判断权——司法权与行政权的十大区别2167

二、行政附带民事诉讼:是否可行?2170

【法条摘抄】2170

【专家指漏】法院自作主张,相对人深受其害,容易导致司法腐败2170

【典型案例】一个案件,八份判决:听谁的?2171

【防范措施】确立行政附带民事诉讼,规定提起条件、受案范围和种类,明确规定例外情况2173

三、行政公诉:确有必要2177

【法条摘抄】2177

【专家指漏】行政制衡缺乏集团诉讼欠拖难决 行诉宗旨被扭曲2177

【典型案例】办运动会为己贴金 缺乏资金强行扣缴2179

【防范措施】设立行政公诉人,确定行政公诉的受案范围,制定行政诉讼规则。2179

第二章行政诉讼法律分则漏洞:不当利用与防范2182

一、被告在诉讼过程中不得自行收集证据?2182

【法条摘抄】2182

【专家指漏】不符合行政诉讼证据制度的基本要求,不利于监督促依法行政。2182

【典型案例】先处罚后找证据人民法院不予采纳2182

【防范措施】取消诉讼开始后被告的取证权2183

二、违反法定程序的具体行政行为:“重作”?2184

【法条摘抄】2184

【专家指漏】违反法定程序的具体行政行为不应“重作”,高法解释属越权2184

【典型案例】公安四次裁决,法院四次判决,结果仍然未决!2184

【防范措施】取消“重作”权,追究有关人员的责任。2186

第三篇刑事诉讼法律漏洞:不当利用与防范2187

第一章刑事诉讼法律总则漏洞:不当利用与防范2187

一、公诉权与法律监督权:有冲突昨办?2187

【法条摘抄】2187

【专家指漏】程序不对等裁判难中立 审检易冲突 监督易落空2187

【防范措施】法律监督职能与公诉职能适当分离2190

附录:公诉人退庭为哪般?2191

素质·体制·司法公正——由检察官退庭想到司法体制改革2192

公诉人不应放弃职责2193

二、立案监督:尤需改进2193

【法条摘抄】2193

【专家指漏】当立不立不立偏立 越权立案 不破不立2193

【典型案例】判决书与通缉令:谁说了算?2195

【防范措施】法治教育 业务培训 整顿队伍 立案监督 错立追究2196

附录:通缉令、判决书哪个厉害? 检察官、审判长谁人权大?2197

三、侦查监督:有待完善2198

【法条摘抄】2198

【专家指漏】侦查规定执行不严自侦案件无人监督 警检关系有待改善2202

【典型案例】四川民工广东遇难 四百民工联名喊冤2202

【防范措施】建立制约机制 完善警检关系2206

附录:完善取保候审法律规范的思考2209

四、犯罪嫌疑人、被告人死亡的,不追究刑事责任?2212

【法条摘抄】2212

【专家指漏】不合罪刑法定、罪刑相当原则,不利于消除其社会危害和严重后果2212

【防范措施】附加剥夺政治权利停止其侵权行为 没收其违法所得责令其亲属退赔赃物或赔偿被害人的损失2213

五、犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利保障:不能落空!2214

【法条摘抄】2214

【专家指漏】侵犯犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利现象及其原因2214

【典型案例】律师成被告,权利一边抛?2216

【防范措施】完善执法实践加强法律援助2219

附录:有关犯罪嫌疑人诉讼权利的几个问题2221

六、反对被迫自证有罪的权利:尚须明确2223

【法条摘抄】2223

【专家指漏】已是国际通行规则且有利司法公正,当前我国尤其需要规定这一权利2223

【典型案例】从死刑犯到无罪释放:喜忧参半2227

【防范措施】新刑诉法已有改革,但尚需明确规定。2229

附录:试论我国刑事诉讼中的对抗制因素及其合理限度2231

对新刑诉法实施后被告人翻供增多现象的法律思考2238

七、证据开示:怎样开示?2242

【法条摘抄】2242

【专家指漏】开示范围模糊开示场所和义务方不明 开示程序带有片面性2243

【典型案例】情人翻脸,告你强奸:怎么办?2246

【防范措施】确立证据开示的通用规则及控辩双方的证据开示规则,建立庭外查证开示规则2248

附录:关于律师在侦查阶段参与刑事诉讼的几个问题2251

关于进一步保障律师调查取证权的思考2254

律师在刑事诉讼中的调查权与阅卷权2256

应建立“律师——当事人”证言特免制度2258

昆虫作证2262

略论刑事诉讼中假币的鉴定2263

八、证人:究竟是谁?2264

【法条摘抄】2264

【专家指漏】作证主体不明确证人地位不相称 证人权利不明确2264

【典型案例】山沟强奸案,惊动国务院,刑事自诉,如此之难?2268

【防范措施】明确作证主体 规定证人地位 保障证人权利2271

附录:浅析出庭证人旁听法庭审判的弊端2271

九、绝对不起诉:对否?2273

【法条摘抄】2273

【专家指漏】可能于法无据,伤及清白无辜者2273

【防范措施】完善绝对不起诉的法定条件2275

第二章刑事诉讼法律分则漏洞:不当利用与防范2275

一、合议庭的庭外调查权:是否妥当?2275

【法条摘抄】2275

【专家指漏】超越审判权限违反举证规则 规避审判监督2275

【典型案例】被告人法庭翻供 合议庭庭外调查2276

【防范措施】取消庭外调查权 强化质证 落实罪疑从无规定2276

附录:我国刑事诉讼中法官司法调查权的变化2277

二、抗诉:如何抗法?2283

【法条摘抄】2283

【专家指漏】抗诉期限不合理抗诉审查无所依抗诉条件不具体2283

【防范措施】增设检察机关的告知义务,放宽要求抗诉的条件,建立监督机制2285

第四篇专家论坛2287

第一章关于司法制度2287

论司法腐败的制度性防治2287

透析腐败现象2294

法院裁判文书质量令人堪忧2298

审判制度改革:司法制度改革的突破口2305

审判委员会改革的设想2308

案件请示制度:是否有还出路?2311

设立申诉法院:重振法院威信2313

论人民检察院制度的改革与完善2316

关于我国检察机关的司法解释权的探讨——兼谈法律解释工作的完善2320

对电视直播庭审过程的异议2326

电视直播能否摇动司法2330

执法过程中地方保护问题的特点、原因及对策2332

我国执法环境的体制性缺陷及其优化构想2334

第二章关于民事诉讼2341

我国民事诉讼司法实践问题及原因探析2341

论检察机关提起民事诉讼2347

对民事诉讼法中“轻程序、重实体”问题的剖析2354

第三章关于行政诉讼2357

行政诉讼法的漏洞分析2357

我国行政诉讼法应作修改2363

建设法治国家与行政诉讼制度的完善2366

适应经济法治需要建立“官告官”和民事、行政公诉的制度2369

行政案件一审过程中的几个问题2372

企业行使行政诉讼权面临的障碍及对策2374

刍议行政诉讼监督的范围及方式2376

第四章关于刑事诉讼2379

刑事诉讼法实施中的问题与建议2379

新刑诉法实施过程中的几个问题2385

刑事诉讼法实施中的矛盾与问题——写在修改后的刑诉法实施一周年之际2394

论我国《刑事诉讼法》与《刑法》的失衡及其解决2397

关于军队实施刑事诉讼法中存在的问题及思考2402

单位犯罪适用刑诉法的几个问题2408

关于死刑复核程序的现状及存废的思考2409

第五篇诉讼法律选编2416

第一章民事诉讼法律选编2416

中华人民共和国民事诉讼法2416

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见2437

全国经济审判工作座谈会纪要2456

第二章行政诉讼法律选编2461

中华人民共和国行政诉讼法2461

最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的意见(试行)2467

第三章刑事诉讼法律选编2475

中华人民共和国刑事诉讼法2475

最高人民法院 最高人民检察院 公安部 国家安全部 司法部 全国人大常委会法制工作委员会关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定2494

最高人民法院 最高人民检察院 公安部关于办理非法生产光盘案件有关问题的通知2499

最高人民法院 最高人民检察院 公安部 司法部 卫生部关于颁发《精神病司法鉴定暂行规定》的通知2500

最高人民法院 最高人民检察院 公安部 司法部关于印发《人体轻伤鉴定标准(试行)》的通知2506

第四章国家赔偿法律选编2508

中华人民共和国国家赔偿法2508

保障公民依法取得国家赔偿的权利2512

最高人民法院关于人民法院执行《中华人民共和国国家赔偿法》几个问题的解释2515

人民法院赔偿委员会审理赔偿案件程序的暂行规定2516

最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定2517

最高人民法院关于《中华人民共和国国家赔偿法》溯及力和人民法院赔偿委员会受案范围的批复2520

最高人民法院、最高人民检察院关于办理人民法院、人民检察院共同赔偿案件若干问题的解释2521

人民检察院刑事赔偿工作办法(试行)2522

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