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第一部分担保法理解适用1

一、担保法概说1

〔问01〕：《担保法》的制定对于我国社会主义市场经济建设有何现实意义？1

〔问02〕：什么叫担保？3

〔问03〕：担保的性质如何？6

〔问04〕：担保在社会经济生活中有何作用？8

〔问05〕：根据我国担保法的规定，通常在何种情形下有必要设立担保？14

〔问06〕：在担保法中规定的担保方式有哪几种？14

〔问07〕：什么叫反担保？17

〔问08〕：如何确认担保合同的效力？18

二、保证19

〔问09〕：什么叫保证？19

〔问10〕：我国担保法中对于保证人资格有何限制？21

〔问12〕：保证具有哪些基本属性？22

〔问11〕：在同一主合同的保证合同中若有两个或两个以上保证人为同一债务作担保的，应如何承担保证责任？22

〔问13〕：保证的内容是什么？24

〔问14〕：保证关系的标的是什么？25

〔问15〕：什么是保证合同？26

〔问16〕：保证合同具有哪些法律特征？26

〔问17〕：如何订立保证合同？30

〔问18〕：在我国担保法中，对于保证合同的内容作了哪些规定？31

〔问19〕：保证合同为什么要约定保证方式？43

〔问20〕：什么是一般保证？44

〔问21〕：什么是检索抗辩权？45

〔问22〕：一般保证的保证人在何种情形下不得行使检索抗辩权？为什么作此规定？46

〔问23〕：什么是连带责任保证？47

〔问24〕：保证的方式有几种？区别保证的方式有何意义？48

〔问25〕：一般保证和连带责任保证的区别是什么？49

〔问26〕：连带责任保证人如何承担保证责任？50

〔问28〕：什么是保证人的抗辩权？什么是保证人所享有的债务人的抗辩权？51

〔问27〕：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，保证人如何承担保证责任？51

〔问29〕：债务人放弃对债务的抗辩权，保证人为什么仍有权抗辩？53

〔问30〕：债务人行使抗辩权的事由有哪些？54

〔问31〕：什么是保证担保的范围？哪些可以作为保证担保的范围？54

〔问32〕：保证担保的范围是否允许当事人自由约定？56

〔问33〕：当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应如何承担保证责任？56

〔问34〕：保证期间，债权人可否将主债权转让给第三人？债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人还承担原保证责任吗？57

〔问35〕：保证人可否在保证合同中约定不承担债权人将主债权转让于第三人的保证责任？58

〔问36〕：保证期间，债权人许可债务人转让债务，为什么必须取得保证人书面同意？59

〔问37〕：保证期间，债权人许可债务人转让债务的，保证人对原债务人承担保证责任吗？60

〔问38〕：债权人与债务人协议变更主合同的，保证人还继续承担保证责任吗？62

〔问39〕：一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间如何确定？64

〔问40〕：在一般保证的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或申请仲裁的，保证人能免除保证责任吗？65

〔问42〕：连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，如何确定保证期间？67

〔问41〕：在保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，不得行使先诉抗辩权的一般保证的保证人能免除保证责任吗？67

〔问43〕：在连带责任保证的保证期间内，债权人未要求保证人承担保证责任，保证人继续承担保证责任吗？68

〔问44〕：最高额保证，未约定保证期间的，保证人的保证期间如何确定？69

〔问45〕：同一债权既有保证又有物的担保的，保证人如何承担保证责任？71

〔问46〕：同一债权既有保证，又有物的担保，债权人放弃物的担保的，保证人如何承担保证责任？72

〔问47〕：有数个保证人的同一债权，债权人放弃其中一个或数个保证的，其他保证人应如何承担责任？73

〔问48〕：企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该保证合同是否有效？74

〔问49〕：企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立的保证合同无效后，如何承担民事责任？75

〔问50〕：保证人不承担民事责任的情形有哪些？76

〔问51〕：保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿吗？77

〔问52〕：人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可否参加破产财产分配，预先行使追偿权？79

三、抵押80

〔问53〕：什么是抵押？80

〔问54〕：抵押的作用与意义是什么？82

〔问55〕：抵押权的性质是什么？83

〔问56〕：为什么说抵押权是一种物权？84

〔问57〕：什么是抵押人、抵押权人、第三人？85

〔问58〕：什么是抵押权？什么是抵押物？87

〔问59〕：为什么说抵押权是一种比较优越的担保物权？87

〔问60〕：什么是不动产抵押？不动产的一部分能否为抵押物？88

〔问61〕：什么是动产抵押？89

〔问62〕：可供抵押的财产必须具备哪些条件？90

〔问63〕：什么是抵押财产的法定主义？91

〔问64〕：为什么我国担保法在立法上对可供抵押的财产采取法定主义原则？92

〔问65〕：哪些财产可以抵押？94

〔问66〕：在具备哪些条件下因依法出让和受让而获得的土地使用权可以抵押？95

〔问67〕：土地使用权在哪些情况下不能抵押？96

〔问68〕：依法以划拔方式取得的土地使用权可以抵押吗？97

〔问69〕：有限责任公司和股份有限公司可以就自己享有的土地使用权设定抵押吗？98

〔问70〕：什么是房屋与土地的抵押不得分离的原则？98

〔问72〕：关于城市房屋的抵押有哪些规定？99

〔问71〕：如果土地使用权人在抵押了土地使用权后，又允许他人或与他人合伙在该土地上建筑建筑物，该如何处理？99

〔问73〕：农村集体所有的耕地、宅基地、自留地、自留山使用权可以抵押吗？100

〔问74〕：荒山、荒地、荒沟、荒丘、荒滩等“五荒”的使用权能抵押吗？101

〔问75〕：乡(镇)、村企业的土地使用权可以单独抵押吗？101

〔问76〕：哪些财产不得抵押？102

〔问77〕：担保法规定的所有权、使用权不明或者有争议的财产是指哪些财产？103

〔问78〕：依法被查封、扣押、监管的财产可以抵押吗？103

〔问79〕：农民的承包经营权可以抵押吗？104

〔问80〕：抵押人所担保的债权可以超出抵押物的价值吗？105

〔问81〕：抵押物的价值大于所担保的债权的，可以再次抵押吗？106

〔问82〕：抵押的方式有几种？106

〔问83〕：我国法律承认财团抵押吗？107

〔问84〕：什么是共同抵押？108

〔问85〕：在我国抵押权是怎样产生的？108

〔问86〕：什么是抵押合同？它具有什么性质？109

〔问87〕：抵押合同必须采取书面形式吗？110

〔问88〕：抵押合同应包括哪些内容？110

〔问89〕：什么是被担保的主债权的种类、数额？抵押合同为何应当约定主债权的种类、数额？116

〔问90〕：什么是债务人履行债务的期限？抵押合同为何应当约定债务人履行债务的期限？117

〔问91〕：什么是抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属？抵押合同为何要约定抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权或使用权的权属？117

〔问92〕：什么是抵押担保的范围？抵押合同为何要约定抵押担保的范围？118

〔问93〕：什么是当事人认为需要约定的其他事项？抵押合同为何允许当事人约定需要约定的其他事项？119

〔问94〕：抵押合同必须要具备担保法第三十九条第一款列举的全部内容吗？120

〔问95〕：什么是绝押合同？绝押合同有效吗？120

〔问96〕：什么是登记对抗主义？什么是登记生效主义？121

〔问97〕：为什么说我国对抵押物登记采取登记要件主义(生效主义)与登记公示主义(对抗主义)相结合的立法原则？123

〔问98〕：哪些财产做为抵押物必须办理抵押物登记？123

〔问99〕：必须办理抵押物登记的，抵押合同何时生效？自愿办理抵押物登记的，抵押合同何时生效？124

〔问101〕：除了必须办理登记的财产，当事人可以就其他财产办理抵押物登记吗？如果可以登记，登记将产生怎样的效力？当事人应该到哪些部门登记？125

〔问100〕：必须办理抵押物登记的，应当到哪些部门去办理登记？125

〔问102〕：如何办理抵押物登记？126

〔问103〕：登记部门登记的资料向社会公开吗？127

〔问104〕：根据《企业动产抵押登记管理办法》(1995年10月8日)的规定，企业动产抵押如何办理登记？127

〔问105〕：什么是最高额抵押？131

〔问106〕：最高额抵押具有哪些法律特征？132

〔问107〕：规定最高额抵押的意义如何？133

〔问108〕：怎样设定最高额抵押？134

〔问109〕：最高额抵押的效力如何？135

〔问110〕：最高额抵押的主合同债权可否转让？136

〔问111〕：抵押担保的范围包括哪些内容？136

〔问112〕：抵押权及于标的物的效力范围包括哪些？138

〔问113〕：抵押权人有权收取抵押物的孳息吗？140

〔问114〕：抵押权与承租权之间的关系是怎样的？142

〔问115〕：抵押权之效力对于抵押物处分权的影响是怎样的？144

〔问116〕：抵押权可以与债权分离而单独转让或作为其他债权的担保吗？146

〔问117〕：抵押权之效力与抵押物价值减少之关系是怎样的？147

〔问118〕：什么是抵押权的实现？抵押权人如何实现其抵押权？149

〔问119〕：抵押权相互之间的次序是怎样的？151

〔问120〕：城市房地产抵押后，其上新增房屋如何处理？154

〔问121〕：以承包的荒地土地使用权或者以乡(镇)、村企业的厂房等建筑物占用范围内的土地使用权抵押的，其抵押的实现有何负担？155

〔问122〕：以出让方式获得的土地使用权的抵押与以划拨方式获得的土地使用权抵押有何不同？156

〔问123〕：物上保证人在抵押关系中处于何种地位？158

〔问124〕：抵押物的灭失引起什么样的法律效果？159

四、质押161

〔问125〕：什么是质押？161

〔问126〕：质押与抵押的区别如何？162

〔问127〕：质押的社会作用如何？164

〔问128〕：质权的法律构成如何？166

〔问129〕：质权具有哪些性质？167

〔问130〕：在质押法律关系中，谁是质权人、出质人与第三人？168

〔问131〕：什么是质物？169

〔问132〕：什么是动产质押？如何设立动产质押？171

〔问133〕：质押合同的内容包括哪些？172

〔问134〕：动产质押合同何时生效？175

〔问135〕：质物转移的方式如何？176

〔问136〕：动产质押合同是否需要向专门机关登记始能生效？178

〔问137〕：一个物上可否设立多个质权？179

〔问138〕：质权人丧失对质物的占有，质权会随之消灭吗？180

〔问139〕：什么是流质契约？我国法律承认流质契约效力吗？181

〔问140〕：动产质押合同为什么应当约定债务人履行债务的期限？182

〔问141〕：动产质押合同缺乏《担保法》第六十五条所规定的条款的，质押合同是否有效，应做何处理？183

〔问142〕：动产质押担保的范围是什么？对动产质押担保的范围当事人可以自由约定吗？185

〔问143〕：质物所生孳息由谁收取？186

〔问144〕：质权人有权直接以质物的孳息充抵债权吗？187

〔问145〕：质权人占有质物期间有何义务，违反该义务会产生什么样的法律后果？188

〔问146〕：质权人有权使用质物吗？189

〔问147〕：动产质押中的质押权人孳息收取权与抵押权人的孳息收取权有何不同？190

〔问148〕：如果质权人不能妥善保管质押的财产致该财产有灭失或毁损的可能性的，出质人应如何保护自己的合法权益？191

〔问149〕：质物有损坏或者价值明显减少的可能足以危害质权人权利的，质权人该怎么办？192

〔问150〕：在什么情况下，质权人负有返还质物的义务？194

〔问151〕：质权人实现质权的前提条件如何？196

〔问152〕：质权的实现方式如何，与抵押权的实现方式有何不同？196

〔问153〕：质物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分应如何处置？如果其所得价款不足偿还债权时，又应如何？200

〔问154〕：质权人在质权受侵害时，如何依法保护自己的权利？201

〔问155〕：质权人将设立质权担保的主债权转移给他人，是否质权也随之转移？201

〔问156〕：折价、拍卖或变卖一个以上的质物时，部分质物的价款足以清偿被担保债权及债务人所应负担的费用时，是否还要继续折价、拍卖、变卖其余质物？203

〔问157〕：如何理解质权人的优先受偿权？203

〔问158〕：为债务人质押担保的第三人，在质权人实现质权后，对债务人享有何种权利？204

〔问159〕：质物灭失对动产质权有何影响？206

〔问160〕：动产质权是如何消灭的？207

〔问161〕：什么是权利质押？其特征是什么？210

〔问162〕：可质押的权利必须符合哪些条件？212

〔问163〕：哪些权利可以设定质押？213

〔问164〕：权利质押的一般效力是什么？215

〔问165〕：什么是债权质押？我国《担保法》对债权质押是怎么规定的？216

〔问166〕：债权质押的标的有哪几种？债权质押是怎样设定的？218

〔问167〕：以载明兑现或提货日期的汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，如果其兑现或提货日期不同于债务履行期的，质权人的权利如何行使？221

〔问168〕：债权质押的效力是怎样规定的？包括哪些内容？224

〔问169〕：债权质权人的权利主要有哪几种？227

〔问170〕：债权质权的消灭有什么特点？230

〔问171〕：什么是股权质押？股权质押怎样设定？232

〔问172〕：股权质押的效力包括哪些内容？234

〔问173〕：知识产权可以设定质押吗？知识产权的质押如何设定？236

〔问174〕：知识产权质押的法律效力包括哪些内容？238

〔问175〕：《担保法》第七十五条第四项所称的“依法可以质押的其他权利”包括哪些权利？239

五、留置240

〔问176〕：什么是留置？240

〔问177〕：留置权与质权有何不同？242

〔问178〕：哪些情况下不能行使留置权？244

〔问179〕：留置权如何才能成立？245

〔问180〕：留置权人有哪些权利和义务？248

〔问181〕：留置担保的范围如何？251

〔问182〕：哪些合同债权人有留置权？253

〔问183〕：留置权何时可以行使？如何行使？254

〔问184〕：留置物折价、拍卖、变卖后其价款与债权数额不一致时应如何处理？255

〔问185〕：留置权如何消灭？256

〔问186〕：留置权的法律性质有哪些？257

六、定金260

〔问187〕：什么是定金？260

〔问188〕：定金有哪些特性？261

〔问189〕：定金可分为几种？263

〔问190〕：定金的效力是怎样的？264

〔问191〕：定金成立有何特殊要件？266

〔问192〕：《担保法》关于定金数额是如何规定的？267

七、其他267

〔问193〕：《担保法》所称不动产是指什么？动产是指什么？267

〔问194〕：担保合同包括哪些？269

〔问195〕：抵押物、质物、留置物折价或者拍卖、变卖，如何确定其价格？270

〔问196〕：与担保法有不同规定的法律是否要失效？271

〔问197〕：为什么担保法不从公布之日起施行？272

〔问198〕：对于认定担保合同无效应当持一种什么样的态度？272

〔问199〕：如果发现已订立的担保合同有缺陷、有瑕疵时该怎么办？273

〔问200〕：哪些担保合同是无效的？274

〔问201〕：担保合同无效时应如何处理？276

〔问202〕：《国际商会申请担保统一规则》关于担保的基本概念是如何规定的？277

〔问203〕：我国目前在担保中存在着哪些问题？278

〔问204〕：行政机关能否为经济活动提供担保？279

〔问205〕：财政部门等国家机关能否为经济合同提供担保？280

〔问206〕：哪些机构可以提供外汇担保及担保的范围是怎样的？281

〔问207〕：如何办理抵押贷款合同公证？283

〔问208〕：国有企业办理抵押贷款时应注意哪些问题？287

〔问209〕：中国工商银行的贷款担保有何规定？289

〔问210〕：中国人民建设银行的贷款担保有何规定？295

〔问211〕：中国农业银行的贷款担保有何规定？302

〔问212〕：向中国人民银行申请外汇担保，必须符合哪些条件？程序如何？310

〔问213〕：非金融机构能否为外商提供担保？312

〔问214〕：中国人民建设银行关于固定资产投资借款合同担保可分为几类？313

第二部分担保法案例评析317

〔案例01〕：张某诉刘某汽车毁损保险赔偿优先受偿纠纷案——浅析抵押权的物上代位性317

〔案例02〕：蒋某诉刘某出卖抵押物纠纷案？——浅析抵押物登记制度325

〔案例03〕：史某诉曲某抵押合同纠纷案——浅析抵押合同334

〔案例04〕：杨某、李某诉张某、谢某典当已设定抵押的房屋纠纷案——浅析抵押权之效力对于抵押人行为的影响342

〔案例05〕：某市信托投资公司诉银星房地产开发建设公司拍卖抵押之房地产偿还所欠借款案——浅析国有土地使用权抵押中的几个法律问题及抵押权与承租权之关系349

〔案例06〕：赵某诉王某、李某要求处理出质物纠纷案——浅析质押合同的生效要件356

〔案例07〕：郑某诉王某赔偿纠纷案——浅析质权人与出质人对质物的权利义务363

〔案例08〕；滨江电器厂诉哈尔滨市厨房设备厂加工承揽合同纠纷案——浅析中途废止合同引起的留置及相关问题368

〔案例09〕：李某、汽修厂优先受偿争议案——浅析留置权、抵押权的优先性375

〔案例10〕：外贸公司与经销公司买卖小麦合同纠纷案——浅析定金的效力380

第三部分担保法及其相关法律规定387

中华人民共和国担保法387

最高人民法院关于认真学习、贯彻票据法、担保法的通知404

最高人民法院关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定406

企业动产抵押物登记管理办法412

农村集体土地使用权抵押登记的若干规定417