《完美的合同 合同的基本原理及审查与修改 第3版＝THE PERFECT CONTRACT (THIRD EDITION)》

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第一章合同工作基础必读1

本章提示1

第一节合同的属性及发展历程2

一、合同的不同属性2

（一）在法律方面2

（二）在经济方面3

（三）在社会方面3

二、交易及契约的发展4

（一）交易模式方面4

（二）支付模式方面5

（三）合同文本方面6

三、合同之上的契约精神7

（一）古希腊的理性思考7

（二）古罗马的法制精神8

（三）基督教的宗教信仰8

四、中国的合同历程9

（一）古代及民国时期9

（二）中华人民共和国成立至改革开放前10

（三）改革开放以后11

第二节合同工作的基本情况12

一、合同工作的基本情况12

（一）合同是企业最大风险源12

（二）多数企业存在低级风险13

二、合同工作的主要内容14

（一）合同审查14

（二）合同修改15

（三）合同起草15

（四）合同审查法律意见书16

（五）项目合同谈判16

（六）合同法律风险管理17

三、企业合同事务的管控现状17

（一）合同文本的基本状况17

（二）合同管理的基本状况19

四、合同工作的问题与挑战21

（一）市场新需求的挑战21

（二）现代新科技的挑战22

第三节合同法律思维及法律调研24

一、合同涉及的法律领域24

（一）合同内容涉及的法律范畴24

（二）合同类型涉及的法律范畴26

二、合同涉及的法律层级26

（一）法律26

（二）立法解释与司法解释27

（三）行政法规28

（四）地方性法规29

（五）部门规章29

（六）地方政府规章30

三、合同工作的思维模式30

（一）合同思维是反向的诉讼思维30

（二）合同工作的思维模式32

（三）合同工作中的事实与法律33

四、合同工作中的法律调研34

（一）法律调研释义34

（二）法律调研的操作要点34

第四节合同工作的知识与技能37

一、交易相关知识38

（一）标的知识38

（二）行业信息38

（三）商务习惯38

（四）管理常识39

二、文字表述技能40

（一）语言文字技能40

（二）逻辑思维素养41

（三）谋篇布局能力42

三、文档管理及处理技能43

（一）文档管理技能43

（二）文字处理技能44

四、思维工具的理解和运用45

（一）思维工具的功用45

（二）概念划分原理的运用46

第五节合同工作的基本理念48

一、以交易目的为导向48

（一）何为交易目的48

（二）以实现交易目的为目标49

二、量身定制合同内容50

（一）双方议价能力50

（二）交易复杂程度51

（三）外部因素限制51

（四）企业管理环节52

三、始终遵从职业操守52

（一）履行保密义务52

（二）尊重相关各方53

（三）维护职业尊严53

（四）消除利益冲突53

四、掌握专业工作技能55

（一）规范工作接口55

（二）工作时间管理55

（三）勤于法律调研56

（四）善用专业表述57

（五）谨慎提交成果57

五、持续关注并循环改进58

（一）当事人的反馈58

（二）合同争议的焦点59

（三）诉讼结果的检验60

（四）周期性的质量回顾60

第六节合同的构成及原理60

一、合同的四个组成部分61

（一）合同首部61

（二）合同正文62

（三）合同尾部63

（四）合同附件63

二、几种特殊的合同形态64

（一）电子时代的新型合同64

（二）不同交易模式的不同形态67

三、合同的四大基本功能68

（一）锁定交易主体68

（二）锁定交易内容69

（三）锁定交易方式69

（四）锁定问题处理70

四、合同四大基本功能分析实例71

第七节合同质量原理解析73

一、合同质量的评价角度73

（一）具体交易的质量需求73

（二）评价质量的基本角度74

二、侧重法律问题的合同内在质量75

（一）主体资格的合格性75

（二）约定内容的合法性79

（三）合同条款的实用性80

（四）权利义务的明确性82

（五）交易需求的满足性83

三、侧重表述问题的合同外在质量84

（一）结构体系的清晰性84

（二）功能模块的完备性86

（三）整体思维的严谨性88

（四）语言表达的精确性90

（五）版面安排的美观性92

第八节合同表述基本原理94

一、从读者角度理解表述94

（一）注意能力的有限性95

（二）记忆能力的有限性95

（三）理解能力的有限性95

（四）阅读时间的有限性96

二、如何表述更易被接受96

（一）开门见山的主题97

（二）一目了然的结构97

（三）行云流水的布局97

（四）专业正式的语体98

（五）精确严谨的表达98

（六）美观大方的版面98

三、条款秩序的基本原理99

（一）对于条款秩序的理解99

（二）建立条款秩序的基本原理100

四、内容取舍的基本原理101

（一）强制规范的取舍102

（二）无用条款的取舍102

（三）管理问题的取舍103

（四）履行模式的取舍103

（五）偏题内容的取舍104

（六）细节描述的取舍104

五、表述效率的基本原理104

（一）变换列举方式105

（二）概括代替列举105

（三）减少低效重复106

（四）使用简洁句式106

（五）共用句子成分107

第九节合同分类及应用原理107

一、对书面合同应用的理解107

（一）证明约定内容107

（二）符合形式要求108

（三）便于事务管理108

（四）锁定预期利益108

二、法律关系分类及应用109

（一）有名合同与无名合同109

（二）单务合同与双务合同111

（三）有偿合同与无偿合同111

（四）束己合同与涉他合同111

（五）一次性合同与持续性合同112

（六）确定合同与射幸合同113

三、生效方式分类及应用113

（一）要式合同与非要式合同113

（二）诺成合同与实践合同114

（三）格式合同与非格式合同114

（四）数据电文合同与纸质合同116

四、内容特征分类及应用116

（一）主合同与从合同116

（二）预约合同与本约合同117

（三）通用条款与专用条款117

（四）固定条款与填空条款118

第二章合同的理解与审查119

本章提示119

第一节合同中的常见问题120

一、对合同历程的简单回顾120

（一）延用模仿阶段120

（二）自建范本阶段121

（三）霸王合同阶段121

（四）成熟文本阶段121

二、合同中的总体问题122

（一）内容貌合神离122

（二）套用合同文本123

（三）线性简单列举123

（四）未充分行使约定权123

三、合同中的法律条款缺陷124

（一）无效的合同124

（二）效力待定合同126

（三）约定不足的合同127

四、合同中的商务条款缺陷129

（一）存在重大风险的合同129

（二）权利义务不明确的合同130

（三）偏离交易方向的合同131

五、合同中的文字表述缺陷133

（一）缺乏结构观念133

（二）表述不够专业133

（三）忽略版面质量134

第二节合同审查基本理念135

一、审查前的必要沟通135

（一）合同审查目的135

（二）交易背景信息136

（三）合同文本来源137

（四）基本工作要求137

（五）工作成果的提交要求138

二、合同审查的注意事项138

（一）避免接收原件138

（二）预览合同文本139

（三）研读关联条款139

（四）核对相关法条139

（五）慎待商务条款140

（六）保留沟通记录140

（七）实现交易优先140

（八）关注条款以外140

三、看透合同的隐含信息141

（一）文本外的法定义务141

（二）交易风险的不对等141

（三）标的信息的法律责任142

（四）文本的利益倾向性142

（五）示范文本的倾向性143

四、合同质量层面及审查方向143

（一）客观存在的质量层面143

（二）不同质量层面合同的审查145

五、理解合同的基本条款146

（一）法律上的合同基本条款147

（二）关于合同条款的其他规定147

（三）合同基本条款的四大基本内容148

第三节合同交易主体条款解析149

一、当事人的名称或者姓名149

（一）自然人当事人的姓名149

（二）法人当事人的名称150

（三）非法人组织当事人的名称154

二、当事人的住所155

（一）当事人的住所与履行155

（二）当事人的住所与管辖156

三、交易主体的合法性157

（一）主体合法的条件157

（二）人员合格的条件158

（三）合同相关的其他资格159

四、合同签署的相关事项160

（一）签署栏的主要作用160

（二）签章的法律问题161

第四节合同交易内容条款解析163

一、交易的标的163

（一）交易目的决定合同标的163

（二）合同标的决定给付义务164

二、交易标的的数量164

（一）数额问题164

（二）计量单位问题165

三、交易标的的质量166

（一）技术质量标准166

（二）关于质量技术标准的其他规定171

（三）样品质量标准173

（四）主观质量标准173

四、标的的价款或者报酬174

（一）价款或报酬的计算174

（二）支付方式及约定不明175

第五节合同交易方式条款解析175

一、履行的期限176

（一）履行的期限问题176

（二）条件期限的时间锁定179

（三）长期履行合同的变与不变179

二、履行的地点180

（一）履行意义上的地点180

（二）风险意义上的地点182

（三）管辖意义上的地点182

三、履行的方式183

（一）履行的顺序183

（二）交付的方式184

（三）检验的方法185

（四）结算的方式186

四、特定类型合同交易方式条款186

（一）其他类型的交易方式条款186

（二）其他的广义交易方式条款187

第六节合同问题处理条款解析188

一、合同的履行异常188

（一）履行异常及减损原则188

（二）履行异常的常用措施189

（三）履行异常的解决途径192

二、违约责任条款194

（一）对违约责任的解析195

（二）违约责任的承担方式195

三、解决争议的方法198

（一）法定依据与约定依据198

（二）情势变更问题199

（三）管辖权的约定200

第七节合同审查中的“三个比对”201

一、浅析“三个比对”201

二、约定与法定的比对202

（一）商务条款的合法性202

（二）语言表述的合法性204

（三）法律条款的合法性204

三、现实与理想的比对205

（一）条款功能是否完备205

（二）条款约定是否实用208

（三）权利义务是否明确210

（四）表述是否精确严谨213

（五）语言文字是否规范216

（六）交易需求能否满足217

四、条款与条款的比对218

（一）前后描述的一致性218

（二）关联条款的匹配性219

（三）条款序号的连贯性220

第八节主动调查及特殊审查220

一、合同审查中的两种调查221

（一）常规调查221

（二）尽职调查222

二、调查的准备与实施223

（一）调查清单的制作224

（二）主要的调查渠道225

（三）调查的原则及调查报告228

三、几类特殊的审查229

（一）几类特殊合同的审查229

（二）几类特殊文件的审查232

第九节合同审查工作成果的提交235

一、提出审查意见的要点235

（一）针对企业需求235

（二）基于事实及法律236

（三）恪守执业规则237

二、文档处理及意见表述238

（一）文档的处理原则238

（二）审查意见的表述方式239

三、审查成果的提交240

（一）简便方式与正式方式240

（二）以简便方式提交成果241

（三）以正式方式提交成果242

第三章合同的修改与调整247

本章提示247

第一节合同修改的目标与理念248

一、对合同缺陷的回顾248

（一）合同中的法律条款缺陷248

（二）合同中的商务条款缺陷249

（三）合同中的文字表述缺陷250

二、合同修改的性质251

（一）修改是调整权利义务边界251

（二）几种权利义务边界252

三、合同修改的常见问题254

（一）忽略背景信息254

（二）质量管理随意255

（三）形式质量欠缺256

四、合同修改的原则及目标257

（一）基本的修改原则257

（二）合同中的几种平衡259

（三）质量目标的确定260

第二节合同与交易利益最大化261

一、交易利益与资源261

（一）资源是利益的体现262

（二）交易是为获取资源利益263

二、交易利益与法律成本264

（一）与违约相关的成本264

（二）与违法相关的成本266

三、交易利益与风险控制267

（一）直接控制法律风险267

（二）间接控制法律风险269

（三）提升合同的可操作性270

四、交易利益最大化的原理271

（一）资源收益的最大化272

（二）综合成本的最小化273

第三节修改与不同的质量需求274

一、合同修改的质量参照274

（一）委托人的质量要求274

（二）合同的质量层面275

（三）主观的修改标准276

二、营业层面的合同修改276

（一）篇幅及复杂度的控制276

（二）问题处理条款的设定277

三、商务层面的合同修改277

（一）商务层面的合同缺陷识别277

（二）对内容及结构的调整279

四、专业层面的合同修改280

（一）专业层面的修改280

（二）合同修改操作实例281

五、专家层面的合同修改283

（一）专家层面的修改思路283

（二）修改思路及操作实例284

第四节合同的客户体验最优化287

一、客户体验影响交易288

（一）对客户体验的理解288

（二）改善客户体验的要点289

二、提高客户的阅读体验291

（一）调整结构和标题体系291

（二）调整语句和表述方式292

三、提高表述的可接受程度294

（一）语言上的避讳294

（二）语气上的礼仪295

四、改用平等尊重的商务条款296

（一）权利义务平衡的条款296

（二）双方利益捆绑的条款297

五、通过排版提供阅读便利297

（一）版面安排的基本原则298

（二）版面安排的具体做法299

第五节语言歧义的原因及克服300

一、语言歧义的现象及原因300

（一）歧义的起因与种类301

（二）几种歧义的解决之道301

二、一词多义产生的歧义303

（一）词义过宽的歧义303

（二）一词多性的歧义304

三、句子成分与语言歧义305

（一）句子成分缺失的歧义305

（二）句子成分组合的歧义307

四、其他形式的语言歧义308

（一）标点符号引发的歧义308

（二）与交易环境相关的歧义310

第六节修改与调整的原理及操作311

一、权利义务边界及调整原理311

（一）合同的权利义务边界311

（二）调整权利义务边界的原理313

（三）调整权利义务边界的思维方式314

二、表述层面的权利义务边界调整315

（一）标点符号的责任界限调整315

（二）措辞层面的责任界限调整317

（三）语句层面的责任界限调整319

三、结构层面的权利义务边界调整321

（一）内容安排与责任界限调整321

（二）设置前提与责任界限调整322

四、战略层面的权利义务边界调整323

（一）商务层面的战略性调整323

（二）法律层面的战略性调整325

第七节合同权利义务边界的调整326

一、交易主体条款的调整327

（一）交易主体的基本问题327

（二）交易主体的合格性327

（三）交易主体的合法化329

二、交易内容条款的调整329

（一）合同名称与合同标的329

（二）交易目的与合同标的331

（三）标的质量标准条款332

三、交易方式条款的修改333

（一）影响交易方式的因素333

（二）其他的交易方式条款335

四、问题处理条款的修改336

（一）明确责任界限336

（二）明确违约责任337

（三）其他问题处理方式条款338

五、优化结构与完善条款339

（一）合同结构的再造339

（二）合同条款的完善341

第八节合同修改实例343

一、营业层面格式合同的修改343

（一）消费类格式合同的法律适用343

（二）消费合同样本及修改情况346

二、商务层面合同的修改350

（一）商务合同样本状况350

（二）商务层面合同的修改351

三、专业层面合同的修改355

（一）专业层面合同样本状况355

（二）专业层面合同的修改358

四、补充合同的修改360

（一）补充合同样本状况361

（二）补充合同的拆分与修改362

第九节文本校对与成果提交364

一、工作成果的校对364

（一）利用软件帮助校对364

（二）核对措辞的一致性365

（三）校对其他低级错误367

（四）条款重大隐患的排查368

二、合同版面的优化369

（一）版面的规范化369

（二）标题的排版370

三、工作成果说明371

（一）提交修改成果的原则371

（二）常见的修改和说明方式372

（三）提交工作成果时的正式说明374

第四章合同的设计与起草377

本章提示377

第一节合同起草的素材来源378

一、具体交易需求378

（一）基本交易设想378

（二）实际交易目的379

（三）商务条款愿景380

二、交易背景信息380

（一）交易标的与交易条件381

（二）议价能力与交易地位381

三、法律环境限制383

（一）交易主体法383

（二）交易标的法383

（三）交易规则法383

（四）从业义务法384

四、基础合同文本384

（一）理性对待参考文本384

（二）对基础文本的识别385

五、律师的经验积累386

（一）经验的运用方式386

（二）素材的处理原则387

第二节合同结构设计基本原理389

一、合同固有的几类模块389

（一）合同中的功能模块389

（二）功能模块与合同质量390

（三）从结构设计开始起草391

二、黑箱理论与概念划分392

（一）黑箱理论与合同设计392

（二）概念划分与合同设计393

三、思维工具图与合同起草394

（一）图上作业与思维工具394

（二）各类思维工具的运用395

四、层次分析与图上作业400

（一）层次分析法的原理400

（二）层次分析法的运用401

第三节合同秩序设计基本原理402

一、秩序之本是主题安排402

（一）建立条款主题的原则402

（二）从条款主题到模块主题404

二、主题的层级与顺序405

（一）客观存在的层级405

（二）无法忽略的顺序406

（三）利用秩序来形成文本407

三、模块的内容及秩序407

（一）模块的设计与优化408

（二）基本模块的秩序安排409

（三）模块的细分及秩序安排411

（四）模块标题的优化调整413

四、以标题及序号固化合同秩序414

（一）以传统的中文方式编排414

（二）以外来的数字序号编排415

（三）以综合的序号方式编排416

第四节违约责任设计基本原理417

一、违约责任与约定417

（一）法律规定的违约责任417

（二）约定不明的违约责任418

（三）违约责任的约定方式420

二、违约责任的不同处理方式421

（一）违约损失的控制方式421

（二）违约责任的不同承担方式423

（三）违约责任与情势变更原则424

三、违约责任风险的转移425

（一）毁损或灭失风险的转移426

（二）转移违约责任风险的依据及方式427

第五节合同起草中的若干法律安排429

一、合同命名与交易实现方式430

（一）合同名称与交易实现方式430

（二）合同命名的一般方式431

二、合同目的与交易目的431

（一）合同目的的作用及误区431

（二）合同目的的描述方式433

三、鉴于条款的应用434

（一）以鉴于条款表示前提434

（二）鉴于条款的有效利用435

四、合同的定义与解释435

（一）以定义明确权利义务435

（二）关键词的定义或解释方式436

（三）解释关键词的法律限度436

（四）以约定代替第三方判断437

五、附条件与附期限的合同438

（一）合同的附条件与附期限438

（二）附条件合同的运用439

（三）附期限合同的运用439

第六节合同起草中的若干技术处理440

一、处理谈判工作内容440

（一）谈判中的工作内容440

（二）谈判中的技术处理441

二、设置合同中的主动权443

（一）灵活使用权利443

（二）分散履行风险443

（三）创造抗辩机会444

（四）预留退出机制444

三、管理反复修改的合同444

（一）尽量采用电子文档444

（二）精细管理相关文件445

（三）保留所有过程文本445

（四）约定文件修改方式445

（五）核对文本是否变化446

四、慎待合同的变更与违规446

（一）合同变更的操作原则446

（二）阴阳合同与后补合同448

五、控制合同的生效方式448

（一）签订前已成立的合同448

（二）成立后未生效的合同449

（三）经确认才成立的合同450

第七节合同起草过程概述450

一、定位合同的质量水准450

（一）合同文稿的基本定位450

（二）合同中的几个平衡452

二、建立合同的基本模块453

（一）划分合同的基本模块453

（二）模块划分的实例及解读454

（三）通过坐标系理解合同模块455

（四）对设立基本模块的总结456

三、扩展合同的基本模块456

（一）模块无关化原则457

（二）借助推理完善模块457

（三）合同模块体系的完成458

四、完成合同的文本制作459

（一）所需工作技能及原则459

（二）调用综合技能形成文字460

（三）标题体系的妥善安排461

第八节合同起草过程实例461

一、交易背景及基本框架461

（一）交易目的及起草需求462

（二）合同基本模块的划分462

二、基本模块及模块拓展463

（一）对基本模块划分的解读463

（二）对合同基本模块的扩展464

三、文本的形成及总结466

（一）最终形成的文本466

（二）对起草过程的总结474

第五章技能的提高与拓展运用477

本章提示477

第一节合同中的语体及词汇478

一、语体的概念及体现478

（一）语体的概念及分类478

（二）合同中的语体体现479

二、实词在合同中的运用479

（一）合同中的各类实词480

（二）合同中的实词选择480

三、虚词在合同中的运用482

（一）合同中的各类虚词482

（二）合同中的虚词运用483

四、合同语体与词汇选择483

（一）选择专业语体词汇484

（二）选择庄重语体词汇485

五、标准词义的渊源486

（一）从法律体系中查找486

（二）从强制标准中查找487

第二节合同中的句子成分及语法488

一、合同中的主语488

（一）主语与权利义务表述488

（二）条款中的主语省略489

二、合同中的谓语490

（一）谓语的主要类型490

（二）谓语的常见形态491

（三）谓语的省略491

三、合同中的宾语492

（一）宾语中的双重偏正结构492

（二）双重关系结构的歧义492

（三）双重类型结构的歧义493

四、合同中的定语493

（一）定语的基本属性493

（二）定语的限制性与修饰性494

（三）多层定语及其排序494

五、合同中的状语495

（一）状语的基本属性495

（二）状语在合同中的应用495

（三）状语的精确度控制497

六、合同中的补语497

（一）补语的基本属性498

（二）补语在合同中的运用498

（三）补语与权利义务明确性499

第三节合同中的常用句式及句法499

一、合同中的长单句499

（一）合同表述与长单句500

（二）长单句在合同中的应用500

（三）复杂短语的技术处理501

二、合同中的常用句式502

（一）合同中的否定句502

（二）合同中的被动句502

（三）合同中的“将字句”503

（四）合同中的“的字短语”504

三、复句与复句关联词505

（一）复句的基本属性505

（二）复句的关联词506

四、几类常用复句及关联词506

（一）偏正复句及关联词506

（二）联合复句及关联词508

（三）补充复句及关联词509

第四节合同生效前的法律风险管理510

一、交易安全与生效前管理510

（一）涉及交易安全的因素511

（二）提升交易安全的相关措施511

二、对要约或承诺的应对514

（一）要约与要约邀请514

（二）承诺与实质性变更515

三、合同的生效与未生效516

（一）合同生效与未生效516

（二）慎对缔约过失责任517

四、效力待定及其他效力问题518

（一）效力待定合同518

（二）无效合同及可撤销合同520

第五节合同生效后的法律风险管理521

一、给付义务与附随义务522

（一）附随义务的属性522

（二）附随义务的履行522

二、履行顺序与抗辩权523

（一）同时履行抗辩权523

（二）后履行抗辩权524

（三）不安抗辩权524

三、代位权与撤销权525

（一）代位权及其行使525

（二）撤销权及其行使526

四、权利义务的转让与终止527

（一）合同权利义务的转让527

（二）合同权利义务的终止528

五、行为依据与证据管理529

（一）合同的法律适用529

（二）控制法律风险的证据管理531

第六节企业标准合同文本体系设计532

一、标准合同文本体系解读532

（一）标准合同文本体系的优势532

（二）标准合同文本体系的误区533

二、标准合同文本体系的特征与构成534

（一）标准合同文本体系的特征534

（二）标准合同文本体系的构成535

三、标准合同文本体系的设计流程536

（一）企业文本现状和需求调研536

（二）合同分类及体系设计537

（三）标准合同文本的反馈与改进538

四、标准合同文本的质量要点538

（一）标准合同文本的基本要求539

（二）标准合同文本的特定要求540

（三）配套管理制度的解决之道541

第七节合同法律风险管理体系建设541

一、合同法律事务管理现状542

（一）企业合同管理的大致状况542

（二）企业合同管理的主要不足543

二、企业合同管理中的问题544

（一）基本制度设置问题544

（二）管理制度执行问题545

三、合同法律风险管理原理546

（一）合同法律风险管理解读546

（二）合同法律风险管理的构成547

四、合同法律风险管理的操作549

（一）信息收集与尽职调查550

（二）合同法律风险识别550

（三）合同法律风险评估报告551

（四）综合解决方案的设计552

法律规范性文件对照信息表555

后记571