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引言1

一、为什么要重新解读中国传统法1

1.百余年来，我们在对传统法的不断批判中失去了“自我”1

2.古今中外“法”之语境是处在不断发展变化中的5

二、本书要解决的几个主要问题8

1.总结前人的研究成果，辨正比较法研究中产生的误解与偏见8

2.将礼纳入研究的视野，对传统法的结构、概念作系统的梳理13

3.探索法的不同模式和发展规律21

三、本书的篇章结构和研究方法29

1.本书的体例结构29

2.研究方法30

四、研究资料的取舍原则41

1.就文献资料而言，以常见资料为主43

2.借助考古学、社会学的研究成果44

3.其他46

上编构建中国传统法51

第一章“古代法”与“传统法”51

一、法的概念51

1.西方法传统52

1.1西方社会自古至今，法学流派纷呈，但法传统一脉相承52

1.2“法”是西方文明的标志55

2.中国法传统56

2.1现代中文的“法”含古代“理”“法”“礼”“制”多层含义57

2.2法的种类、法的类型、法的分类、法的体系59

2.3现代法中所含西方法传统因素甚多，而中国法传统因素甚少62

3.法的共性与法的现代化63

3.1习惯、裁判与神意——“原始法”的共性63

3.2法的现代化66

3.3“法的现代化”是一个处在不断发展中的过程67

3.4“法”与“法律”“法制”“法治”70

4.法传统与法74

4.1法传统是流动并不断更新的74

4.2法76

4.3法是具有社会性和强制性的制度77

4.4法是人们的价值理念和精神追求78

4.5法的制度与法的价值观83

二、中国传统法的构建84

5.古代法与传统法84

5.1古代社会与近代社会的划分标志85

5.2西方社会的传统法88

6.中国传统法89

6.1中国古代与近代的分界线89

6.2中国古代法90

6.3中国传统法是礼与法的“共同体”93

第二章中国传统法的基本概念97

一、古代社会的法、律、法律98

7.古代的“法”98

7.1古人对“法”没有作抽象的定义98

7.2字书中的“法”99

8.“律”101

8.1音律101

8.2法律103

8.3“法律”非舶来品104

9.法与律的区别105

二、礼、礼制（仪）、礼义、礼教108

10.礼108

10.1礼是中国传统文化的核心108

10.2礼的内容包罗万象109

10.3礼是中国传统法的灵魂115

11.礼制（仪）116

12.礼义119

13.礼教122

三、近现代人的构建：礼治、德治、人治、法治123

14.礼治123

15.德治与德政、德化、德教125

16.人治与法治126

16.1“人治”“法治”作为一对政治学的范畴源于古希腊126

16.2用“人治”与“法治”的不同主张阐述儒家与法家的对立始于梁启超127

第三章中国传统法的发展阶段131

一、传统法的起源时期——传说时代（黄帝一夏）133

17.“传说时代”的定义133

17.1传说时代的上限为黄帝之时133

17.2传说时代的下限为夏王朝135

18.传统法的起源138

18.1发端于部落战争中的“刑”138

18.2发轫于祭祀与习俗的“礼”142

二、传统法的奠基时期（一）——商与西周礼治时代146

19.礼治的发展147

19.1商之礼治重神、重敬、重刑147

19.2西周之礼治重情、重德、重教149

20.礼治体系159

20.1礼治的内容由礼义与礼制（仪）构成，法是礼治的附属物159

20.2“教化”与“刑罚”是实施礼治的方法160

21.“礼治时代”的遗产162

21.1“礼治”使中国古代避免了宗教的笼罩而与伦理道德结下不解之缘162

21.2“在别的国家，法律用以治罪，而在中国，其作用更大，用以褒奖善行164

三、传统法的奠基时期（二）——春秋战国至秦王朝的法治时代165

22.改良礼治体系的“中庸”理论166

22.1宗法制的衰微使“礼治”走到了尽头166

22.2儒家修礼制而保礼义的“中庸”改良理论168

23.法家以法代礼的法治改革174

23.1法治较礼治更公正175

23.2法治较礼治简明，并易于操作176

23.3法治较人治更有利于社会的长期稳定177

23.4从“好利恶害”的人性论与“当今争于气力”的现实出发，法家断言实行法治是大势所趋179

23.5实行法治的途径181

23.6对法家理论的评价184

24.“王道”与“霸道”——儒法两家不同的社会理想模式185

25.法家法治理论的实践——春秋战国的“礼崩”与统一的秦王朝的创立188

25.1“礼崩”自社会上层开始188

25.2春秋战国时期“法”的发展190

26.秦王朝对法家法治理论的奉行194

27.春秋战国时的人们为什么选择了法家199

四、传统法的发展时期——汉至清“隆礼至法”的时代200

28.法治时代的遗产201

29.汉人的“中庸”之道——建立礼法“共同体”201

29.1礼教复兴的机遇与条件201

29.2汉中期的社会状况204

29.3汉中期礼教的复兴205

30.“隆礼”208

30.1礼教是帝王及官吏自律的土壤209

30.2礼教用鼓励的手段使人们从被动守法变为主动循礼212

30.3对礼教的评价219

31.“至法”220

31.1汉之后法制的全面发展221

31.2“至法”之“法”指“百度百法”，而“非止刑法”221

31.3在执法时，帝王的权力不是日见膨胀，而是受到越来越严格的约束222

31.4汉之后变秦王朝的“法式之教”为“礼法之教”223

32.全面考察传统法，可知“息讼”即“轻法”实为今人对古人的误解，任何社会都不会提倡鼓励人们争讼226

33.西方学者对中国传统法的误解——成文法的发展在汉代停滞并倒退及礼与法之对立229

五、近代传统法的演变233

34.明末清初启蒙思想家的法观念——传统法观念的自我更新234

34.1明末清初的“新气象”235

34.2对传统法观念的批判236

34.3对传统法精华的发掘238

34.4启蒙思想家“天下之法”与先秦法家法治的区别240

34.5启蒙思想的夭折240

35.1840年以来法观念的演变245

35.1立宪派的“法治”思想245

35.2民主派的“法治”思想247

35.3明末清初法观念变革与1840年后法观念变革之比较250

36.晚清政府修律过程中的“礼法之争”——非“变”与“不变”的争论，而是“如何变”的争论251

37.民国时立宪与共和之争253

38.评价不一的中华民国时期的法的状况256

下编解析中国传统法261

第四章中国传统社会与传统法的特征261

一、西方的观点261

39.西方对中国的“认识”随着西方社会的发展而改变261

40.伏尔泰、魁奈与黑格尔对中国的评价265

40.1对中国宗教的评价265

40.2对中国德、礼、法的评价267

40.3对中国社会发展停滞的评价271

41.比较上述评价给我们的启发272

二、中国传统社会的三大特征275

42.数千年的文明一脉相承275

43.国家政权的“一元”统治275

44.“礼”的文化特征276

44.1礼是传统文化的核心，其价值追求在于“和谐”276

44.2文化的独尊277

44.3文化是权力的校正器279

三、中国传统法的特征280

45.建立在“法律史”基础上的法，具有更强的统一性和延续性280

46.对文化的珍视，使“开明”成为传统法的最大特征282

46.1中国传统法开明之表现283

46.2中国传统法开明之原因285

47.中国传统法的解析288

第五章“神法”与“人法”在中国与西方的不同发展289

一、法的起源与神289

48.古人认为法是“神”的产物289

48.1汉谟拉比（Hammurabi，公元前1792一前1750年）称奉众神之命而立法289

48.2古印度以天神之子，人类始祖摩奴（Manu）的名义编纂法典290

48.3《十二铜表法》与宗教291

48.4中国古人确信最初的法是“天”所赐292

二、法的神圣性及嬗变294

49.中国古人应该庆幸他们对“神”的明智态度，使他们避免了“神”的涂炭而享受到“礼”的温暖294

第六章周公——“礼治”思想的奠基者297

一、周公其人297

50.周公的功绩297

51.关于周公的研究资料298

二、周公之礼299

52.“德”是礼的核心，礼是德的外在体现300

52.1“则以观德”——“德”在周公礼治体系中的突出地位300

52.2周公之“德”较前代多了一个“心”字301

52.3“德”是天命、王权、民心的链接与政治的轴心301

53.“明德慎罚”——教与罚的使用302

54.周公对中国传统法的影响305

54.1创立纳德、礼（包括法）、教、罚为一体的“综合”体系，奠定礼法的“共同体”基础305

54.2注重对刑负作用的控制306

54.3“德”成为人们的精神追求和预防犯罪的防线307

第七章孔子论法与中国传统法观念308

一、法的地位——“礼乐不兴则刑罚不中”308

55.德礼之治优于政刑之治308

55.1“免而无耻”与“有耻且格”308

55.2由秦到汉的转折309

56.汉儒的贡献310

二、法的核心——“承天之道以治人之情”311

57.合乎人情的法才能体现“公正”311

58.汉代之后，立法、司法中是否能体现人情，成为人们评价君主、官吏与法律的标尺313

三、法律的目的——“胜残去杀”“必也使无讼乎”315

59.与西方相比，不同的是中国将“无讼”作为一种理想加以追求315

四、法律实施的最佳途径——“其身正，不令而行”317

60.“人”与“法”的关系317

61.礼法一体319

第八章中国传统法中的人情观320

一、性、情、礼、法的关系320

62.孔孟的“性善论”与“礼治”320

63.“人性恶”与“法治”324

64.“性三品”与正统法律思想体系的形成328

二、人情即法330

65.“不孝”为罪330

66.“亲亲相隐”与“存留养亲”332

三、情重于法336

67.“春秋决狱”与原心定罪337

68.恤刑与宥过339

69.赦与敕旨断罪343

四、人情与法的关系小结346

第九章中国传统法中的道德观349

一、孝子与法351

71.“孝”之表现351

72.法对孝子的宽宥与褒奖352

73.孝子复仇与法355

二、列女与法359

74.女德359

75.汉至唐代列女360

76.宋至清代列女362

三、侠、义、盗与法364

77.侠士与法364

78.由侠而义367

79.盗亦有道369

第十章中国传统法中的人治观371

一、人治与法治的理论探讨371

80.人治与法治的含义371

81.“人治”与“法治”之争374

二、圣君清官与社会的综合治理377

82.“人”为治理之关键377

83.清官与法制381

第十一章中国传统法中的自然观386

一、自然、圣人、王政386

84.天人合一386

85.“天垂象，圣人则之”391

86.天道与王政392

86.1顺阴阳393

86.2顺四时393

86.3顺五行394

二、自然、立法、司法395

87.顺天——立法中体现的自然观395

87.1立法指导思想396

87.2礼乐与政刑的统一398

87.3效法五行的刑罚体系399

88.则时——司法中体现的自然观400

第十二章中国传统法中的平等观403

一、中国传统法中平等观的特征404

89.其一，庶民所能攀缘比附者，最高以“王子”为限404

90.其二，在中国古代社会中，官僚贵族也要受到法律的制约和束缚405

91.其三，这种平等虽然是排除了皇帝，但在当时的历史条件下毕竟是难能可贵的406

二、中国传统法中平等观的社会基础408

92.“不患寡而患不均”——平等观的经济基础410

93.“率土之滨莫非王臣”——平等观的政治基础413

附录421

专题之一：律与礼的关系421

一、律与中华法系421

94.律的特殊性421

95.律与中华法系的概念423

95.1律：形成于法家之学的古代“刑典”423

95.2中华法系：以儒家思想为灵魂425

二、律学、律义与经学430

96.律学：律义的阐释由法而儒的转变430

96.1“法家之律，犹儒者之经。” 430

96.2律的儒家化：经学成为官学434

97.律学使律义皈依儒家435

三、礼的拟制：律制日益简约，律义日益深邃439

98.礼：礼制由繁而简，礼义教化日益重要439

99.律：篇章条文越来越简约，律义作为经学的一部分愈讲愈繁440

99.1律制日益简约440

99.2律义日益深邃441

99.3律制、律义演化之因443

100.礼律在中华法系中的地位与礼不可同日而语445

专题之二：“礼治”的改造447

一、反思“礼治”448

101.不应以西方法的模式为唯一判断标准，不同地区和国家有不同的发展道路448

102.“礼治”中包含了人类社会发展的“应然”之理450

二、反思中国的“礼治”452

103.“礼治”的基本理论452

104.“礼治”的发展与影响456

三、礼治的改造457

105.“礼治”是现代法治的动力457

106.“礼治”与宪法458

106.1礼为中国古代之宪法458

106.2“孔教入宪”失败在于近代中国已经没有了“根本大法”，无论礼治，还是宪法都沦落为权力的工具460

附件[1]：米兰达规则及其“中国式困惑”——评米兰达案法逸斋主人462

附件[2]：中国古代的谥法（选自《逸周书》）467

附件[3]：《汉谟拉比王法典》（节录）470

附件[4]：《吕刑》原文、译文《吕刑》原文（摘自《十三经注疏》）477

参考书目483

结语492