《刑事法评论 教义学的犯罪论 40》

理论前沿1

实质法益观的批判：系统论的视角刘涛1

一、法益理论研究的困境1

二、刑事规范的自我指涉与法益论的外部指涉6

三、法益论与刑事司法系统的价值判断12

四、系统理论下刑法法益观构想16

五、结语21

假定的因果关系反思：具体问题与归因思维杜治晗23

一、问题的提出23

二、假定的因果关系问题的澄清25

三、摆脱“假定事实”困扰的理论尝试29

四、笔者观点：反事实思维的发现与检讨37

五、结语43

过失犯中结果避免可能性理论的法理展开——以“逾越能力则无义务”原则为解释中心蔡仙44

一、问题的提出44

二、“结果避免可能性”相关概念及哲学性前提的厘清45

三、“逾越能力则无义务”作为广义结果避免可能性的法理依据47

四、“逾越能力则无义务”原则之渊源与价值取向51

五、“逾越能力则无义务”与过失犯之构造57

六、结语——代疑问64

共犯研究66

超最小从属性说的展开马卫军66

一、问题所在66

二、最小从属性说与限制从属性说的理论困境68

三、超最小从属性说合理性的论证79

四、超最小从属性说理论下判断利用合法行为违法性之标准93

承继共犯论的展开姚培培108

一、问题意识108

二、日本判例中的承继共犯112

三、承继共犯论的学说史概览116

四、承继共犯论的新发展123

五、评论与私见129

六、承继共犯否定说在中国的展开134

七、结语140

过失共同犯罪的“共同性”探究及其应对余秋莉142

一、问题的提出142

二、理论上过失共同犯罪的“共同性”研讨143

三、实务中过失共同正犯之应对153

四、结语158

共谋共同正犯理论的演进、审视与本土应对莫宸屏159

一、共谋共同正犯理论的发展概貌159

二、共谋共同正犯理论的误区反思162

三、共谋共同正犯理论的因应对策168

四、结语172

实证研究173

政治因素对刑事审判的影响——基于最高人民法院工作报告（1980—2016年）的实证考察何志伟173

一、导论173

二、研究方法与样本选取180

三、变量考察与报告分析183

四、进一步的分析与解读199

五、结语206

认罪认罚从宽制度研究207

刑事诉讼中认罪认罚从宽制度争议问题研究王彪207

一、认罪认罚从宽制度的价值取向问题207

二、认罪认罚案件的证明标准问题216

三、认罪认罚案件中的法律帮助问题225

四、认罪认罚案件的“从宽”幅度问题232

五、结语237

完善认罪认罚从宽应当坚持以审判为中心陈苏豪238

一、审判中心视野下的认罪认罚从宽改革239

二、认罪认罚案件中的证明标准242

三、认罪认罚案件中的从宽处罚247

四、认罪认罚案件中的非法证据250

五、结语252

认罪认罚辩护的理论反思——基于刑事速裁案件辩护经验的分析孔令勇254

一、问题的提出254

二、认罪认罚辩护的目的256

三、认罪认罚辩护的独特方式258

四、认罪认罚辩护的制度困境262

五、认罪认罚辩护的完善思路267

中日刑事法论坛272

当前的日本因果关系理论桥爪隆文 高翔 译272

一、引言272

二、判例、学说的展开272

三、“危险的现实化”的判断方法276

四、今后的展望281

打架与正当防卫——以“打架两成败”的法理为线索盐见淳文 李世阳 译283

一、绪论283

二、打架两成败的法理——来自法制史学家的分析284

三、判例的展开（一）——从“战前”到“战后”286

四、判例的展开（二）——昭和二十三年（1948年）判决、昭和三十二年（1957年）判决及之后的判决287

五、判例的展开（三）——昭和五十二年（1977年）决定及此后的判例290

六、判例的展开（四）——平成二十年（2008年）决定及此后的判例293

七、结论295

日本的性犯罪——最近修改的动向佐伯仁志文 曾文科 译297

一、序言297

二、修改前的性犯罪规定298

三、有关性犯罪的诸问题300

四、《刑法》修改后的规定308

围绕诈骗罪的日本争议的现状——以“重要的事项”的问题为中心杉本一敏文 杨秋野 译309

一、前提309

二、围绕着诈骗罪的现在的争论311

三、交易中能成为“重要的事项”的事情的范围314

四、总结319

域外传译321

德国刑法中的保安监禁〔德〕卡斯帕文 陈尔彦 译321

一、引言321

二、德国双轨制体系的主要特征321

三、保安监禁——不合理性的缩影？323

四、结语336

若机器人致害，谁将担责？——自动驾驶汽车与刑事责任〔瑞士〕萨宾娜·格莱斯〔德〕艾米丽·西尔弗曼 〔德〕托马斯·魏根特 文 陈世伟 译338

一、引言338

二、机器人的刑事责任？340

三、“机器背后的人”之刑事责任？347

四、限制过失的刑事责任351

五、结论：德国和美国的政策问题355

过失犯中的可预见性与规范保护目的〔德〕汉斯·约阿希姆·鲁道菲 文 李波 译357

走向自主与本土化：日本刑法与刑法学的现状〔日〕井田良文 陈璇 译372

一、现今的日本刑法教义学372

二、当今日本刑事政策评价380

三、结语383

域外视野384

德国刑法典的重大变化及其解读徐久生384

一、有组织犯罪与恐怖主义性质的犯罪384

二、反洗钱犯罪387

三、对儿童、被保护人的性权利保护得以全面加强390

四、对成年人性权利的保护有很大变化394

五、增加第201条a以拍照方式侵害私人生活领域397

六、修订第266条a截留、侵占劳动报酬罪398

七、结语400

美国中间制裁研究尹露402

一、中间制裁的概念402

二、中间制裁类型化述评407

三、中间制裁的实践413

四、中间制裁对我国的启示与思考417

五、结语420

逾两百年来美国矫治刑罚观历史嬗变及其启示——自1790年核桃街拘役所改革至2016年Montgomery v.Louisiana案曹兴华421

一、从萌芽到制度：矫治刑罚观在美国刑罚领域之历史源起422

二、理论主导：矫治刑罚观在美国刑罚领域之兴盛时期425

三、由衰落而隐伏：美国矫治刑罚观所受质疑及其边缘化428

四、从实践到学术：美国矫治刑罚观渐现复兴之表征勾勒432

五、结论与启示：美国矫治刑罚观历史嬗变的意义观照440

专题研究444

教义学视野下刑法用语含义的厘定徐兴涛444

一、文理解释的前提444

二、利用语言学、美学解释的可能性447

三、语源学与语义射程448

四、法域语境与刑法术语451

五、符号学与刑法弹性语言455

六、接受美学与明确性原则、补正解释458

七、确定用语含义的适例——间谍罪“接受”的分析461

八、结语463

我国刑法语境中主、客观要件的审查顺位研究——基于方法论角度的考察张志钢464

一、问题的提出464

二、将不法与有责的位阶性等同于客观与主观要件的位阶性（误解1）467

三、优先考察主观要件沦为刑法主观主义（误解2）471

四、将实体法上的评价问题混同于程序法上的证明问题（误解3）475

五、结论477

意外事件的阶层化判断储陈城479

一、意外事件中的同案异判和论证方式的不统一479

二、意外事件理论上的判断标准及其瓶颈482

三、意外事件判断的层次和机理485

四、结语494

论量的防卫过当与《刑法》第20条第2款的扩展适用尹子文495

一、案例与问题495

二、讨论的前提：防卫过当减免处罚的根据497

三、适用可能性的讨论501

四、适用的具体展开506

五、结语513

自杀行为之法外空间解释路径的批判马天成514

一、问题的提出514

二、自杀行为解释路径之法外空间理论515

三、法外空间理论解释路径存在的问题517

四、自杀行为法律性质解释的正确进路——法律家长主义522

五、理论验证：自杀与安乐死的区别与可能的处理529

六、结论529

产品犯罪归责的困境及出路郝艳兵531

一、产品犯罪归责困境及出路之一：具体因果关系的认定531

二、产品犯罪归责困境及出路之二：一般因果关系的认定538

三、产品犯罪归责的困境及出路之三：不作为犯的因果关系认定548

取得错误汇款的行为性质研究李菲菲553

一、引言553

二、认定存款占有的对立观点557

三、“存款名义人占有说”之中国适用565

四、“存款名义人占有说”的司法运用571

论我国反恐特别程序中律师参与规则的完善马丽亚578

一、问题的提出578

二、反恐特别程序中律师参与规则的构建背景与价值目标579

三、我国反恐特别程序中律师参与的现状585

四、域外反恐特别程序中的律师参与及启示588

五、我国反恐特别程序中律师参与规则的构建与完善592

审判中心视野下的新型侦诉审辩关系兰跃军600

一、侦诉关系：服务与引导600

二、侦审关系：制约与受制605

三、侦辩关系：对抗与协作607

四、诉辩关系：合作与对抗611

五、诉审关系：分离与制衡615

六、审辩关系：制约与合作617

中国刑法与国际公约的衔接问题研究周维明622

一、绪论622

二、我国刑法与国际公约的衔接状况以及缺陷623

三、我国刑法与国际公约的衔接模式选择625

四、协调论的具体展开：结构耦合628

五、我国刑法与国际公约的理念耦合631

六、我国刑法与国际公约的制度耦合637

七、我国刑法与国际公约的技术耦合641

八、代结语：我国刑法与国际公约的衔接的范式转换645

论服刑人员的再社会化权利及其保障曹晟旻648

一、服刑人员的再社会化权利与刑罚目的实现的协调统一648

二、行刑社会化中的服刑人员再社会化权利及其实现652

三、社区矫正：再社会化权利实现的主要途径655

四、犯罪记录的管理与控制：再社会化权利实现的重要保障659

五、被遗忘权作为服刑人员再社会化权利的重要内容663

六、小结667

《刑事法评论》征稿启事668