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目 录1

外国法律和判例可以作为法理（代前言）1

第一章商业秘密保护法概述1

第一节商业秘密保护法的立法基础1

一、诚实信用原则：尊重商业道德与维护竞争秩序1

二、保护智力成果、激励发明创造与提高经济效率4

三、保护人格权7

第二节商业秘密保护法的立法例8

一、在民法典中的商业秘密保护规范8

二、在侵权行为法中的商业秘密保护9

三、在反不正当竞争法中的商业秘密保护10

四、商业秘密保护的专门立法10

第三节我国保护商业秘密的立法与实务11

一、《反不正当竞争法》之前的立法11

二、《反不正当竞争法》及其以后的立法14

三、商业秘密保护的现状16

四、制定《商业秘密保护法》的必要性17

第二章商业秘密的界定及其构成要件19

第一节商业秘密的法律界定及其与相关概念的比较19

一、商业秘密的法律含义19

二、商业秘密与专有技术20

三、商业秘密与专利的比较22

第二节商业秘密构成要件概述26

一、商业秘密构成要件的法律规定26

二、从一起行政和司法认定不同的案件看构成要件理解上的不确定性28

第三节商业秘密的新颖性与相对秘密性32

一、“不为公众所知悉”的双重法律含义32

二、“不为公众所知悉”的新颖性意义32

三、新颖性的最低认定标准33

四、新颖性的客观性34

五、新颖性与地域范围的关系35

六、判断新颖性常用的考虑因素40

七、“相对秘密”的理解42

八、“不为公众所知悉”与“不能从公开渠道直接获取”44

第四节商业秘密的价值性44

一、价值性的含义44

二、理解价值性的几个问题47

第五节商业秘密的实用性48

一、实用性的含义48

二、实用性的具体性和确定性49

第六节商业秘密的秘密性与保密措施49

一、规定保密措施的立法理由49

二、保密措施的类型52

三、合理的保密措施的认定54

第七节商业秘密构成要件例解64

一、粉末厂诉横竹厂商业秘密纠纷案64

二、上海纱林服饰有限公司商业秘密纠纷案69

三、阳光公司商业秘密纠纷案74

第三章商业秘密构成制度比较85

第一节美国法上的商业秘密86

一、美国商业秘密法律概述86

二、商业秘密的界定90

三、商业秘密的新颖性92

四、商业秘密的具体性94

五、商业秘密的价值性94

六、持续使用于营业上95

七、商业秘密的相对秘密性96

八、商业秘密的不易于取得问题101

九、统一商业秘密法与侵权行为法重述的规定的不同102

十、《不公平竞争法第三次重述》的新规定103

十一、1996年经济间谍法对商业秘密的界定104

十二、从一则判例看美国商业秘密的构成要件104

一、商业秘密保护的三要素108

第二节英国法上的商业秘密108

二、商业秘密的界定109

第三节德国法上的商业秘密117

一、商业秘密的界定117

二、商业秘密的构成要件117

第四节 日本法上的商业秘密118

一、不正当竞争防止法对商业秘密的规定118

二、商业秘密的构成要件121

第五节加拿大的商业秘密及其构成要件123

第六节墨西哥法上的商业秘密125

一、商业秘密的法律定义125

二、商业秘密的构成要件125

第七节我国台湾法上的商业秘密（营业秘密）126

一、我国台湾公平交易法对商业秘密的规定126

二、我国台湾营业秘密法对商业秘密的规定126

一、TRIPS中的商业秘密128

第八节TRIPS和北美自由贸易协定中的商业秘密128

二、北美自由贸易协定对商业秘密的规定129

第九节反不正当竞争示范法上的商业秘密129

一、商业秘密的定义129

二、世界知识产权组织的解释130

第四章商业秘密的范围：技术信息和经营信息132

第一节信息以及作为商业秘密的信息132

一、什么是信息132

二、商业秘密是能够产生竞争优势的信息132

三、商业秘密包括技术信息和经营信息133

第二节技术信息和经营信息的界定134

一、技术信息的法律含义及种类134

二、经营信息的法律含义及种类135

第三节客户名单的保护问题135

一、美国判例所确定的认定标准136

二、日本判例所确定的认定标准141

三、我国应当如何确定客户名单的认定标准143

第五章商业秘密的法律性质、权利主体与消灭152

第一节商业秘密的法律性质152

一、国外有关商业秘密性质的学说152

二、我国商业秘密的法律性质157

第二节商业秘密的权利主体161

一、商业秘密的权利人161

二、商业秘密权利主体的范围161

三、技术秘密的归属主体162

四、商业秘密的其他权利人165

五、从一起案例看商业秘密的主体问题166

第三节商业秘密的消灭168

一、商业秘密的消灭事由169

二、商业秘密消灭的法律后果170

一、劳动（雇佣）关系所涉及的商业秘密保护的基本问题172

第一节劳动（雇佣）关系与商业秘密保护的关系172

第六章劳动（雇佣）关系中的商业秘密保护与竞业禁止制度172

二、劳动力的优化配置与促进研究开发：两种利益的冲突与协调173

第二节商业秘密与受雇人的一般知识、经验和技能174

一、着重保护雇员的基本态度175

二、英国奈尔大法官的排除法175

三、美国判例确立的一些具体划分方法176

四、日本判例：一般知识经验和技能属于劳动者人格财产177

五、《反不正当竞争示范法》的规定178

六、对划分标准的看法179

第三节竞业禁止问题179

一、竞业禁止的一般原理180

二、英国法的态度：竞业禁止不得违反公共政策182

三、美国法的判例和学说：离职后的竞业禁止应当限于合理的范围185

四、美国法上的不可避免披露原则与离职后的竞业禁止191

五、日本的竞业禁止：不得损害生存权和违反公序良俗196

六、我国台湾的竞业禁止：学说和实务见解200

七、竞业禁止协议的效力与代偿给付204

八、在职期间的竞业禁止问题207

九、我国在职期间的竞业禁止208

十、职工离职后的竞业禁止规定209

十一、如何认定竞业禁止协议的效力210

十二、竞业禁止与保护商业秘密的关系212

第四节保密义务与保密协议218

一、国外对保密义务与保密协议的一些看法218

二、我国有关保密义务与保密协议的规定222

三、保密义务是否应当或者可以设定期限224

四、不支付奖励或保密费是否可以成为终止保密义务的事由226

五、合法取得技术秘密的人是否226

可以进行后续开发问题226

六、保密协议究竟有什么作用227

第一节外国法对商业秘密与公共利益冲突的处理方法228

一、英国法：披露商业秘密中保护公共利益的司法基础228

第七章商业秘密与公共利益的冲突228

二、加拿大的利益衡量标准235

三、美国：公共利益是自由裁量的因素236

第二节我国应当如何对待商业秘密与公共利益的冲突问题237

一、违反公共利益的商业秘密不受法律保护237

二、履行符合公共利益的义务不受商业秘密的限制238

第八章侵犯商业秘密行为类型239

第一节美国法上的侵犯商业秘密行为类型239

一、侵权行为法重述规定的四种类型239

二、统一商业秘密法的规定239

三、对“手段”、“明知”、“盗窃”、“使用”等要素的认定240

第二节英国的侵犯商业秘密行为248

一、侵犯商业秘密行为属于违反信任之诉248

二、侵犯商业秘密的构成以存在明示或者默示义务为前提249

三、没有信任义务的情况下能否构成侵犯商业秘密：英国法的一大漏洞249

一、职员、工人或学徒泄露商业秘密行为252

第三节德国法上的侵犯商业秘密行为类型252

二、任何人泄漏商业秘密的情形253

三、“资料的利用”问题253

四、“引诱泄露与自愿泄露”问题254

第四节 日本法上的侵犯商业秘密行为类型254

一、不正当取得行为254

二、恶意或重大过失的转取得行为256

三、事后恶意行为257

四、正当取得人的不正当泄露或使用行为257

五、因恶意或者重大过失而取得、使用或披露由不正当行为披露的商业秘密258

六、善意无过失地取得、使用或披露由不正当行为披露的商业秘密258

第五节《反不正当竞争示范法》规定的侵犯商业秘密行为类型259

一、《反不正当竞争示范法》的规定259

二、世界知识产权组织国际局的解释259

一、法律及配套规章所规定的行为类型262

第六节我国侵犯商业秘密行为法定类型概述262

二、配套规章对职工侵权行为的“重大的明确”264

三、各种侵犯商业秘密行为之间的逻辑关系与归责基础266

四、与侵犯商业秘密行为有关的保密义务问题267

五、侵犯商业秘密行为是否以具有营利目的为要件271

第七节不正当获取商业秘密行为272

一、不正当获取行为的自身违法性272

二、“不正当手段”的认定273

第八节不正当披露等行为274

一、披露、使用和允许他人使用的界定274

二、从一起复杂的案例看此类侵犯商业秘密行为275

第九节来源正当但使用等不正当的行为282

一、构成要件282

二、披露、使用和允许他人使用的三种行为类型283

第十节恶意或重大过失第三人的获取、使用或披露行为285

一、故意（恶意）和重大过失是构成此类行为的主观状态285

三、应当包括的两种类型286

二、私法上重大过失的理解286

第九章侵犯商业秘密的举证责任、法律推定与保全措施288

第一节规章和判例对侵犯商业秘密行为推定的规定和认定288

一、难则思变：倒置侵犯商业秘密案件举证责任的缘起288

二、行政规章对推定和举证责任倒置的突破性规定289

三、从判例中的认识分歧看法院对举证责任分配的做法290

四、从“接触相似”的说法看推定和举证责任倒置的司法实践294

五、推定与举证责任倒置：一个硬币的两面296

第二节举证责任及其分配原则298

一、如何理解举证责任298

二、举证责任分配原理与学说305

三、我国的举证责任分配原则311

四、法律上的推定与举证责任倒置314

第三节侵犯商业秘密案件的举证责任及其分配原理319

一、从判例看侵犯商业秘密案件举证责任的意义319

二、侵犯商业秘密案件举证责任分配原理的运用322

第四节侵犯商业秘密案件中的法律推定与举证责任倒置324

一、侵犯商业秘密案件中推定的合理根据324

二、侵犯商业秘密案件推定和举证责任倒置的例解326

第五节商业秘密的保全措施333

一、诉讼时的证据保全333

二、行政处罚中的保全措施334

第十章侵犯商业秘密的法律救济336

第一节美国法上的救济方法336

一、禁令336

二、损害赔偿及其计算方法340

三、从一起案例看侵害商业秘密的救济方法342

四、商业秘密侵占行为的第三人责任345

五、商业秘密案件中的单方扣押令346

六、商业秘密案件中的记忆抗辩347

二、日本的救济方法349

一、德国的救济方法349

第二节其他国家的救济方法349

第三节侵犯商业秘密行为的民事责任350

一、《反不正当竞争法》的特别规定与《民法通则》的补充规定351

二、赔偿范围的确定与损害赔偿的计算方法352

三、法定赔偿金制度355

四、实际损失与推定赔偿额的补充关系357

五、侵犯商业秘密损害赔偿的完善问题358

六、善意第三人的保护361

第四节侵犯商业秘密行为的行政责任363

一、法律对行政责任的规定363

二、责令停止违法行为363

三、罚款的适用369

第五节侵犯商业秘密罪370

一、我国刑法对侵犯商业秘密罪的规定、背景及其解释370

五、善意第三人不承担行政责任370

四、拒不执行行政处罚决定的继续侵权行为的处理370

二、对我国侵犯商业秘密罪的评价374

第六节侵害商业秘密法律责任的适用问题376

一、共同侵权行为与承担法律责任的主体376

二、三种法律责任是否可以并用问题382

附录：383

一、瑞士对专有技术和商业秘密的保护383

二、一部维护经济安全的重要法律——美国《1996年经济间谍法》评介388

三、美国1996年经济间谍法396

四、美国统一商业秘密法400

五、加拿大统一商业秘密法404

六、日本不正当竞争防止法409

七、中华人民共和国反不正当竞争法417

八、深圳经济特区企业技术秘密保护条例424

九、最高人民法院关于审理科技纠纷案件的若干问题的规定431

十、国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定445

后记450